Залог прав требований по контракту — 2021

Комплекс мероприятий по оформлению в залог имущества, если залогодателем выступает компания-нерезидент

Под нерезидентом следует понимать юридическое или физическое лицо, действующее в одном государстве, но постоянно зарегистрированное и проживающее в другом.

Иными словами, интерпретируя залоговую практику в российском законодательстве, залогодателем-нерезидентом считают организацию или физическое лицо, зарегистрированное или проживающее на территории иностранного государства, но имеющее активы на территории Российской Федерации.

Сама залоговая сделка будет подотчетна законодательству РФ, при этом в связи с наличием у залогодателя статуса нерезидента залоговая сделка окажется специфичной и нетипичной для многих залоговых служб банка.

На практике компания-нерезидент в большем объеме таких сделок передает в залог долю в уставном капитале или акции компании — резидента РФ. Гораздо реже встречаются случаи, когда нерезидент передает в залог недвижимое имущество, находящееся на территории РФ.

Так или иначе, если российскими банками практика по принятию в залог недвижимого имущества или долей в уставном или акционерном капитале наработана, то в случае, если залогодателем выступает нерезидент, то такая сделка обладает определенной долей специфичности, при этом вне зависимости от предмета залога залоговые сделки по специфичности практически идентичны.

Нетипичность залоговой сделки с компанией-нерезидентом выражается в следующем:

• в двуязычности договора залога/ипотеки;
• в необходимости получения заключения иностранной юридической компании;
• в нестандартных дополнительных условиях в обеспечительном договоре.

Договор залога/ипотеки в обязательном порядке должен иметь двуязычный формат. При этом, так как залоговая сделка будет заключена в рамках российского правового поля, одним из языков, на котором должен быть составлен договор залога/ипотеки, выступает русский язык. Вторым языком выступает международный язык (как правило, английский).

В обязательном порядке в договор необходимо включить пункт, что в случае расхождения текста между российской и международной версией текст договора, составленный на русском языке, имеет преимущество перед английским.

В случае нарушения своих обязанностей виновная сторона по договору залога/ипотеки несет имущественную ответственность, как и в случае заключения обеспечительного договора с залогодателем-резидентом, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Однако, поскольку договор будет заключен с нерезидентом, все споры и разногласия по исполнению обязанностей в рамках такого обеспечительного договора будут носить международный характер, такие споры рассматриваются в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации.

Подписантом со стороны залогодателя-нерезидента является соответствующее должностное лицо, определяющееся по сертификату о регистрации компании, выданному нотариусом, работающим в аналогичном с залогодателем правовом поле.

Документ должен быть апостилирован в стране инкорпорации и переведен на русский язык, перевод удостоверяется нотариально (проставлять апостиль на документах не требуется для граждан стран, присоединившихся к Минской конвенции1: Республики Армения, Республики Беларусь, Республики Казахстан, Республики Кыргызстан, Республики Молдова, Российской Федерации, Республики Таджикистан, Туркменистана, Республики Узбекистан, Украины).

В данном сертификате указываются: полные имена директора, секретаря, акционера(ов) компании, адрес регистрации и размер капитала. Исходя из информационной нагрузки данного документа сертификат о регистрации напоминает упрощенный вариант выписки из ЕГРЮЛ.

Составленный обеспечительный договор в русскоязычном варианте направляется на перевод. Непереводимое содержание договора залога/ипотеки подвергается удалению из текста договора. Примером может служить практика отображения в виде приложения к обеспечительному договору (договору об ипотеке) копий кадастровых паспортов, свидетельств о государственной регистрации права на предмет ипотеки.

В добросовестном переводе в большей степени заинтересован банк-кредитор, поэтому именно он заключает с компанией-переводчиком соответствующий договор, услуги по оплате данного договора подлежат оплате из бюджета кредитора (по договоренности с залогодателем расходы могут быть частично или полностью возмещены).

После указанных мероприятий на выходе получается промежуточный продукт в виде обеспечительного договора, составленного на двух языках, который необходимо направить иностранной юридической компании для правового анализа. Правовому анализу подлежат:

• учредительные документы залогодателя-нерезидента;
• согласованный сторонами сделки обеспечительный договор в двуязычном варианте.

Залогодатель-нерезидент должен направить юридической компании необходимый пакет документов для правового анализа. Как правило, в пакет входят следующие документы:

• общегражданский паспорт руководителя общества;
• документы, подтверждающие правоспособность юридического лица и полномочия лица, подписывающего договор, в том числе Устав, сертификаты о регистрации, о директорах, об адресе, выписка из торгового реестра, решение о назначении руководителя, доверенность и т.д. — в зависимости от страны инкорпорации.

Документы должны быть легализованы, переведены на русский язык, подпись переводчика нотариально засвидетельствована.Конечным продуктом данной операции является юридическое заключение (англ. — Legalopinion) иностранной юридической компании, содержащее правовой анализ планируемой обеспечительной сделки.

В этом юридическом заключении должен быть указан перечень юридических документов залогодателя-нерезидента, подтверждающих его правомочность и полномочия должностных лиц. Данный перечень документов должен в обязательном порядке находиться в банке перед подписанием обеспечительной документации.

Соответственно этот пакет документов также должен быть апостилирован, переведен, а перевод заверен нотариусом. Дополнительными условиями обеспечительного договора будут являться условия, касающиеся юрисдикции компании-залогодателя, расположения центра основных интересов компании-залогодателя.

В качестве примера можно привести прецедент оформления в залог недвижимого имущества, принадлежащего на праве собственности компании-нерезиденту, имеющей представительство в Москве. При этом согласно тексту учредительного договора компания подчиняется юрисдикции Англии и Уэльса.

В договор об ипотеке были включены следующие дополнительные условия:

• для целей Регламента Совета Европейского союза № 1346/2000 «О процедурах несостоятельности» (далее — «Регламент») центр основных интересов Компании (в значении, в котором данный термин используется в п. 3 (1) Регламента) располагается в настоящий момент и будет располагаться в будущем в Англии и Уэльсе, и Компания не ведет и не будет вести деятельность (в значении, в котором данный термин используется в п. 2 (h) Регламента) в любой другой юрисдикции;
• в течение 21 (двадцати одного) дня зарегистрировать и при этом самостоятельно нести все необходимые расходы в связи с указанной регистрацией, обременение, наложенное на залогодателя настоящим договором, в соответствующем государственном регистрирующем органе Англии и Уэльса («Регистратор») в соответствии с требованиями законодательства Англии и Уэльса.

При этом второе из перечисленных условий обязательно для включения в обеспечительную документацию на основании законодательства Англии и Уэльса. Данное условие было включено в договор на основании заключения внешнего юридического консультанта. Первое же условие является своего рода заверением.

Нестандартные залоговые сделки

Коммерческие банки, кредитование которых нацелено на определенную отрасль, зачастую работают со специфическим залогом предприятий финансируемой отрасли.

Например, основной отраслью кредитования Россельхозбанка является сельскохозяйственная промышленность; залоговые сделки при кредитовании предприятий агропромышленного комплекса (АПК) специфичны, и предметами залога в них выступают, как правило, крупный рогатый скот, будущий урожай, земли сельскохозяйственного назначения, сельхозтехника и т.п.

Залоговая работа банка, деятельность которого нацелена на финансирование АПК, специфична и нестандартна для другого банка, политика которого нацелена на инвестирование, например, в газовую отрасль.

Во всяком случае, любые залоговые сделки, будь то залог производственно-складского комплекса или залог поголовья скота, являются типичными, объем таких операций достаточно велик, и банки уже наработали опыт при оформлении в залог такого имущества. Однако в практической деятельности любого банка бывают залоговые сделки, которые не назовешь стандартными или типичными.

Объем подобных сделок крайне мал, что обусловливает недостаточный опыт экспертизы такого залога, определения рисков обращения взыскания ввиду скудности судебной практики. Поэтому к таким сделкам должно быть повышенное внимание со стороны залоговых служб банков.

Примером нестандартной залоговой сделки может послужить сделка филиала кредитного брокера «Фосборн-Хоум» в Екатеринбурге, когда клиент планировал получить кредитные средства в размере 20 млн рублей на финансирование текущей финансово-хозяйственной деятельности под залог вертолета Ми-9.

При этом важно понимать, что принятие в залог нестандартного имущества — не единственный признак нестандартной залоговой сделки.

Под нестандартной, или нетипичной, залоговой сделкой следует понимать комплекс мероприятий залогового подразделения банка, связанный с оформлением в залог имущества, рынок которого ограничен или не определен и практика работы с которым мала, что не позволяет применить стандартные процедуры и внутренние нормативные документы банка при оформлении в залог данного имущества, либо комплекс мероприятий, связанный с оформлением в залог типичного имущества, рынок которого определен и практика работы с которым понятна и прозрачна, при этом деятельность предприятия-залогодателя подчиняется иной юрисдикции, отличной от законодательства Российской Федерации (залогодателем является компания-нерезидент).

Также под нестандартной залоговой сделкой можно понимать залог имущественных прав, например прав на получение выручки по договору поставки либо по контракту, заключенному залогодателем с третьим лицом. Естественно, залогодателем выступает продавец или поставщик товара по договору поставки или контакту, то есть лицо, обладающее правом на получение денежных средств от покупателя по договору.

В последнем случае практика банков уже достаточно наработана, но такие сделки присущи при кредитовании предприятий определенных сфер деятельности. К нетипичным залоговым сделкам можно отнести сделки по принятию в залог имущества, требующего дополнительного анализа на любой стадии залоговой экспертизы (от оценки, до оформления в залог).

Таким образом, под нестандартной (нетипичной) залоговой сделкой (в общем случае) следует понимать залоговую сделку, в рамках которой весь комплекс мероприятий или часть операций, входящих в комплекс мероприятий по оформлению в залог имущества, имеет специфический характер.

Нестандартные залоговые сделки можно разделить на три группы:

• оформление в залог имущества, принадлежащего компании-нерезиденту;
• оформление в залог типичного имущества, реализация которого в случае обращения взыскания на залог затруднена рядом регламентированных законодательством причин;
• оформление в залог нетипичного имущества, носящего специфический характер.

Разберем каждый случай в отдельности.

Процентная ставка

От 7.75% годовых.

Зарегистрируйтесь в системе АИС НГС

Для этого потребуется усиленная электронная подпись (УКЭП) и 5 минут времени.

Заполните заявку на получение кредита

Определитесь с необходимой суммой, приложите документы и следите за рассмотрением заявки онлайн.

Получите решение по заявке в течение недели

Информация появится в личном кабинете и на вашей электронной почте.

Перейти к оформлению

1-100 млн рублей (включительно)

1) Обеспечение в виде поручительства:

• для юридических лиц: поручительство бенефициарных владельцев или акционеров, участников Субъекта МСП (юридических и физических лиц), в совокупности владеющих более 50% уставного капитала Субъекта МСП, на всю сумму обязательств.
• для индивидуальных предпринимателей: поручительство физических и (или) юридических лиц и поручительство хотя бы одного близкого родственника на всю сумму обязательств.

2) Залог права требования на получение выручки по контракту, на исполнение которого привлекается кредит АО «МСП Банк» (залоговая стоимость определяется как сумма планируемых к поступлению в рамках контракта платежей, начиная с даты заключения кредитного договора) при условии отсутствия в контракте запретов (ограничений) по уступке и по передаче права требования по получению выручки в залог третьим лицам (при наличии таких запретов (ограничений) требуется предоставление согласия заказчика).

При отсутствии возможности оформления в залог права требования по контракту (вне зависимости от суммы кредита) и по кредитам суммой более 30 млн рублей Банк вправе запросить дополнительно:

3) Обеспечение в размере не менее 50% суммы основного долга по кредитному договору одним или несколькими видами обеспечения из ниже перечисленных (представляется на срок не менее срока действия кредитного договора по всем денежным обязательствам Субъекта МСП, возникшим из кредитного договора:

– залог недвижимого имущества;

ИЛИ

– залог движимого имущества;

ИЛИ

– поручительство региональных гарантийных организаций;

ИЛИ

– независимая гарантия АО «Корпорация «МСП»;

ИЛИ

– иные виды обеспечения по решению Уполномоченного органа АО «МСП Банк».

100-500 млн рублей (включительно)

1) Обеспечение в виде поручительства:

• для юридических лиц: поручительство бенефициарных владельцев или акционеров, участников Субъекта МСП (юридических и физических лиц), в совокупности владеющих более 50% уставного капитала Субъекта МСП, на всю сумму обязательств.
• для индивидуальных предпринимателей: поручительство физических и (или) юридических лиц и поручительство хотя бы одного близкого родственника на всю сумму обязательств.

2) Залог права требования на получение выручки по контракту, на исполнение которого привлекается кредит АО «МСП Банк» (залоговая стоимость определяется как сумма планируемых к поступлению в рамках контракта платежей, начиная с даты заключения кредитного договора) при условии отсутствия в контракте запретов (ограничений) по уступке и по передаче права требования по получению выручки в залог третьим лицам (при наличии таких запретов (ограничений) требуется предоставление согласия заказчика).

3) Обеспечение в размере не менее 50% от суммы основного долга по кредитному договору одним или несколькими видами обеспечения из ниже перечисленных (представляется на срок не менее срока действия кредитного договора по всем денежным обязательствам Субъекта МСП, возникшим из кредитного договора):

– залог недвижимого имущества;

ИЛИ

– залог движимого имущества;

ИЛИ

– поручительство региональных гарантийных организаций;

ИЛИ

– независимая гарантия АО «Корпорация «МСП»;

ИЛИ

– иные виды обеспечения по решению Уполномоченного органа АО «МСП Банк».

7 (800) 30 20 100

звоните круглосуточно, звонки по России бесплатно

Подать заявку Задать вопрос Найти офис

Задайте нам вопрос и наши специалисты в ближайшее время свяжутся с Вами

Задайте нам вопрос и наши специалисты в ближайшее время свяжутся с Вами

Факторы рисков:

• Изменение в реквизитах контракта наименование Банка
• Изменение графика финансирования или приостановление финансирования

В соответствии с ч.2 ст.708 ГК РФ стороны вправе изменить начальный, конечный, промежуточный (при наличии) сроки выполнения работ, указанные в Календарном плане выполнения работ в следующих случаях:

• сокращения сроков выполнения работ
• продление срока выполнения работ, в случае если работы не могут быть выполнены Подрядчиком в установленные сроки по вине Заказчика либо вследствие неопределимой силы
• при сокращении соответствующими государственными органами в установленном порядке средств бюджета, выделенных на финансирование работ по настоящему контракту
• в иных, предусмотренных законодательством РФ случаях:

[3]

● Право требования выручки по контракту не возникает, прекращается или утрачивается, если по контракту поступят авансы, так как залог распространяется на выручку за выполненные работы ● Необходимо письменное согласие заказчика/покупателя по контракту на залог прав выручки, в случае если данное требование предусмотрено договором.

● Наступление просрочки по кредитному договору не дает Банку прав распорядиться правом по своему усмотрению. В данном случае требуется обращение в арбитражный суд, а в дальнейшем реализация предмета залога с торгов (Закон «О залоге» не устанавливает специальной процедуры реализации заложенных прав).

● В период действия кредитного договора существует вероятность того, что залогодатель и его должник внесут изменения, в соответствии с которыми исключается возможность передачи кредитором своих прав по договору (п. 3 ст. 453 ГК РФ) на весь период действия договора (контракта) с даты его заключения в уже существующее обязательство, которые лишат банк реальной возможности обратить взыскание на предмет залога — на выручку, которая будет поступать на расчетный счет Банка после внесения таких изменений.

Формула. расчет рейтинга кредитоспособности заемщика

S = 0,05 * Kk1  0,1 * Kk2  0,4 * Kk3   0,2 * Kk4   0,15 * Kk5   0,1 * Kk6

Основные вопросы при структурировании кредитной сделки под залог выручки – цель и вид кредита, а также график его выдачи и погашения.

Как правило, банк настаивает на целевом использовании кредита. Тогда заемные средства идут на исполнение договора, который компания предоставляет в залог, или иного соглашения (пример, см. Как получить кредит под проект). Если компания планирует приобрести оборудование, то можно конкретно прописать в кредитном договоре, на что нужен кредит.

А если средства нужны для финансирования контракта на выполнение строительных работ, четко указать целевое использование крайне сложно. Предстоит доказывать банку, что невозможно расписать каждую сумму и отстаивать формулировку «на пополнение оборотных средств» (об этом, см.

Как подготовиться к переговорам с банком о кредите на пополнение оборотных средств).

Сложности в переговорах с банком возможны, если компания хочет получить под залог выручки возобновляемую кредитную линию, позволяющую использовать заемные средства для выполнения разных контрактов.

При этом планирует погашать кредит по мере поступления выручки по ним. Банк, скорее всего, будет настаивать на оформлении целевого кредита или невозобновляемой кредитной линии (детали см.

Что проверить в договоре на открытие кредитной линии).

Можно предложить ему не устанавливать график погашения кредита. Вместо этого договориться о том, что компания будет выплачивать кредит по мере поступления денежных средств по контракту, выручка по которому будет залогом.

При этом желательно сохранить право заемщика на возобновление кредитной линии при соблюдении установленного банком норматива в части остатка неоплаченной части контракта (о тонкостях работы с банком, см.

Техника привлечения банковских кредитов на выгодных условиях).

Подготовлено по материалам ФСС «Система Финансовый директор»