ЗАЛОГ КАК ФОРМА ОБЕСПЕЧЕНИЯ ВОЗВРАТНОСТИ БАНКОВСКОГО КРЕДИТА — Международный журнал прикладных и фундаментальных исследований (научный журнал)

Возвратность кредита представляет собой основополагающее свойство кредитных отношений, отличающее их от других видов экономических отношений, и на практике находит свое выражение в определенном механизме. Этот механизм базируется, с одной стороны, на экономических процессах, лежащих в основе возвратного движения кредита, с другой — на правовых отношениях кредитора и заемщика, вытекающих из их места в кредитной сделке.

Экономическую основу возврата кредита составляет кругооборот и оборот фондов участников воспроизводственного процесса, а также законы функционирования кредита. Однако наличие объективной экономической основы возврата кредита не означает автоматизма этого процесса. Только целенаправленное управление движением ссуженной стоимости позволяет обеспечить ее сохранность, эквивалентность отдаваемой взаймы и возвращаемой стоимости.

Поскольку в кредитной сделке участвуют два субъекта — кредитор и заемщик, механизм организации возврата кредита учитывает место каждого их них в осуществлении этого процесса. Кредитор, предоставляя кредит, выступает организатором кредитного процесса, защищая свои интересы. Исходя из объективной экономической основы, кредитор выбирает такие сферы вложения заемных средств, количественные параметры ссуды, методы ее погашения, условия кредитной сделки, при которых создавались бы предпосылки для своевременного и полного возврата отданной взаймы стоимости. Однако обратное движение указанной стоимости зависит от кредитоспособности заемщика, использующего ее в своем обороте, от общей экономической конъюнктуры денежного рынка.

Кредитная сделка предполагает возникновение обязательства ссудополучателя вернуть соответствующий долг. Практика показывает, что наличие обязательства (в разных формах) еще не означает гарантии своевременного возврата. Возникновение инфляционных процессов в экономике может вызывать обесценение суммы предоставленной ссуды, а ухудшение финансового состояния заемщика — нарушение сроков возврата кредита. Между тем международный опыт деятельности банков выработал механизм организации возврата кредита, включающий:

• ? порядок погашения конкретной ссуды за счет выручки (дохода);
• ? юридическое закрепление механизма погашения в кредитном договоре;
• ? использование разнообразных форм обеспечения полноты и своевременности обратного движения ссуженной стоимости.

Под формой обеспечения возвратности кредита следует понимать конкретный источник погашения имеющегося долга, юридическое оформление права кредитора на его использование, организацию контроля банка за достаточностью и приемлемостью данного источника. Если механизм погашения ссуды за счет выручки (дохода) и его закрепление в кредитных договорах являются основной предпосылкой возврата кредита, то определение форм обеспечения возврата представляет собой гарантию этого возврата. Такая гарантия нужна при высокой степени риска неуплаты платежа в срок. Таким образом, в банковской практике источники погашения ссуд подразделяются на первичные и вторичные. Первичным источником является выручка от реализации продукции, оказания услуг или доход, поступающий физическому лицу.

Реальной гарантией возврата кредита является выручка (доход) лишь у финансово устойчивых предприятий. К ним относятся предприятия, имеющие высокий уровень рентабельности и высокую обеспеченность собственным капиталом. У таких предприятий происходит не только систематический приток денежных средств, но и прирост доходов в части образования прибыли, а также пополнения собственного капитала. Для финансово устойчивых предприятий, являющихся первоклассными клиентами банка, юридическое закрепление в кредитном договоре погашения ссуд за счет поступающей выручки представляется вполне достаточной. В этом случае складываются доверительные отношения между банком и заемщиком, предполагающие выполнение заемщиком своих долговых обязательств по погашению ссуд без предоставления каких-либо дополнительных гарантий.

В реальной экономике у хозяйствующих субъектов возникает определенный риск своевременного поступления выручки. Факторы риска могут быть связаны как с процессом производства или реализации ценностей, так и с состоянием расчетов с покупателями, изменением конъюнктуры рынка, сезонными колебаниями и т.д. Во всех этих случаях возникает необходимость иметь дополнительные гарантии возврата кредита, что предполагает изыскания вторичных источников. К их числу относятся: залог имущества и прав, уступка требований и прав, гарантии и поручительства, страхование. Указанные формы обеспечения возвратности кредита оформляются специальными документами, имеющими юридическую силу и закрепляющими за кредитором определенный источник погашения ссуды при отсутствии у заемщика средств при наступлении срока исполнения долгового обязательства.

Использование вторичных источников погашения ссуд является трудоемким и длительным процессом. Эффективность существующих форм обеспечения возврата кредита зависит от действенности правового механизма, грамотности правового и экономического содержания соответствующих документов, соблюдения норм деловой этики гарантов платежных обязательств. Создание системы гарантий для кредитора (банка) своевременного возврата кредита приобретает в России особую актуальность в связи с неустойчивостью финансового состояния многих ссудополучателей, недостаточным опытом работы в рыночных условиях бизнесменов, банкиров, юристов.

Залог имущества клиента является одной из распространенных форм обеспечения возвратности банковского кредита. Залог имущества оформляется договором о залоге, подписанным двумя сторонами и подтверждающим право кредитора при неисполнении платежного обязательства заемщиком получить преимущественное удовлетворение претензий из стоимости заложенного имущества. Использование залога в практике организации кредитных отношений предполагает наличие специального механизма его применения в течение всего периода пользования ссудой. Залоговый механизм есть процесс подготовки, заключения и исполнения договора о залоге и формируется в момент рассмотрения кредитной заявки как условие заключения кредитного договора. Реальное обращение к исполнению залогового механизма возникает на завершающей стадии движения кредита — погашения ссуды — и лишь в отдельных случаях, когда заемщик не может погасить ссуду выручкой или доходом.

В банковской практике операции по оформлению и реализации залогового механизма называют залоговыми операциями. Залоговые операции коммерческих банков не имеют самостоятельного значения. Они производим от ссудных операций и гарантируют своевременный возврат ссудной задолженности. Ссуды, выданные под залог имущества клиента или его имущественных прав, называют ломбардными.

С правовой точки зрения структуру залогового механизма можно представить на рис. 11.1.

Рис. 11.1. Структура залогового механизма

Как видно из представленной схемы центральное место в правовом содержании залогового механизма принадлежит определению права собственности, владения, распоряжения и пользования заложенным имуществом. Указанные вопросы в законодательстве различных стран решаются по-разному. В России правовая основа залогового механизма определена Федеральным законом от 29 мая 1992 г. № 2872-1 «О залоге», в соответствии с которым:

• ? право собственности на заложенное имущество принадлежит заемщику;
• ? владение заемщиком заложенным имуществом может быть непосредственное и опосредствованное;

? залог может сопровождаться правом пользования предметами залога в соответствии с его назначением.

Основными этапами реализации залогового механизма являются:

• ? выбор предметов и видов залога;
• ? осуществление оценки предметов залога;
• ? составление и исполнение договора о залоге;
• ? порядок обращения взыскания на залог.

Предметом залога могут выступать вещи, ценные бумаги, иное имущество и имущественные права. В то же время это имущество для отнесения его к объекту залога должно отвечать двум критериям: приемлемости и достаточности. Указанные критерии находят различное выражение по отношению к различным видам имущества.

В зависимости от материально-вещественного содержания предметы залога подразделяются на следующие группы.

• 1. Залог имущества клиента.
• 1.1. Залог товарно-материальных ценностей:
  • а) залог сырья, материалов, полуфабрикатов;
  • б) залог товаров и готовой продукции;
  • в) залог валютных ценностей (наличной валюты), золотых изделий, украшений, предметов искусства и антиквариата;
  • г) залог прочих товарно-материальных ценностей.
• 1.2. Залог ценных бумаг, включая векселя.
• 1.3. Залог депозитов, находящихся в том же банке.
• 1.4. Ипотека (залог недвижимости).
• 2. Залог имущественных прав.
• 2.1. Залог права арендатора.
• 2.2. Залог права автора на вознаграждение.
• 2.3. Залог права заказчика по договору подряда.
• 2.4. Залог права комиссионера по договору комиссии.

В то же время, чтобы то или иное имущество клиента могло стать предметом залога, необходимо его соответствие критериям приемлемости и достаточности. Критерий приемлемости отражает качественную определенность предмета залога, критерий достаточности — количественную. Существуют общие и специфические требования к качественной и количественной определенности предметов залога. Общие требования к качественной стороне предметов залога, независимо от их материально-вещественного содержания, сводятся к следующему.

1. Предметы залога (вещи и имущественные права) должны принадлежать заемщику (залогодателю) или находиться у него в полном хозяйственном ведении.

• 2. Предметы залога должны иметь денежную оценку.
• 3. Предметы залога должны быть ликвидны, т.е. обладать способностью быстрой реализации.

Общим требованием к количественной определенности предметов залога является превышение стоимости заложенного имущества по сравнению с основным обязательством, которое имеет залогодатель по отношению к залогодержателю, т.е. стоимость заложенного имущества должна быть больше суммы ссуды и причитающихся за нее процентов. Специфические требования к качественной и количественной определенности предметов залога зависят от вида залога и степени риска, сопровождающей соответствующие залоговые операции.

Важно не только определить критерий качества, выбрать в соответствии с ним ценности, но и обеспечить их сохранность. Только в этом случае залог ценностей может быть гарантией возврата кредита. В этой связи наиболее надежным способом обеспечения сохранности заложенных ценностей является передача их кредитору, т.е. банку. В данном случае заемщик остается собственником заложенного имущества с опосредованным владением. Он не может распоряжаться и использовать заложенные ценности. Указанный вид залога называется закладом. Кредитор приобретает при закладе право пользования заложенным имуществом. Одновременно к нему переходит обязанность надлежащим образом содержать и хранить предмет заклада, нести ответственность за его утрату и порчу. При отсутствии у банка складских помещений этот вид залога по отношению к товарно-материальным ценностям имеет ограниченную сферу применения.

В качестве предметов заклада могут выступать валютные ценности, драгоценные металлы, изделия искусства, украшения. Вместе с тем заклад предусматривает возможность по соглашению сторон оставления заложенных товарно-материальных ценностей на складах заемщика под замком и печатью залогодержателя. Поскольку в этом случае залогодатель (заемщик) не имеет право использовать (расходовать) заложенные ценности, данный вид залога называется твердый залог. Как показала практика, твердый залог имеет ограниченную сферу применения, так как он рассчитан на ценности, не предназначенные для текущего потребления.

Более распространенным видом залога являются залог товаров в обороте и залог товаров в переработке. В этом случае залогодатель не только непосредственно владеет заложенными ценностями, но и может их расходовать. Залог товаров в обороте применяется в настоящее время в практике отечественных и зарубежных банков при кредитовании торговых организаций. Торговые организации постоянно должны иметь у себя запас ценностей для выставления их на продажу. В этом случае предмет залога находится не только во владении, но в распоряжении и пользовании заемщика. При данном виде залога организация может заменить одни заложенные ценности на другие, но условием использования товаров является обязательное их возобновление в сумме израсходованных ценностей. Залог товаров в обороте получил также название залога с переменным составом. Поскольку между моментом продажи товаров и моментом возобновления товарного запаса возможно несовпадение, залоговое обязательство не всегда гарантирует возврат кредита. Такая гарантия распространяется лишь на реально существующие товарные запасы.

Близок по содержанию к залогу товаров в обороте залог товаров в переработке. Он применяется при кредитовании промышленных предприятий, в частности перерабатывающих сельскохозяйственное сырье. Особенностью этого вида залога является право заемщика использовать заложенные сырье и материалы, являющиеся предметом залога, в производстве и заменять их готовой продукцией. Причем может допускаться перемещение предназначенных к переработке материальных ценностей со склада на производственный участок хозяйствующего субъекта.

Переработка материальных ценностей кредитором разрешается, если будет доказано, что в результате переработки получится продукт более высокой стоимости, чем до нее. Для доказательства представляется специальный расчет, который показывает количество и стоимость заложенного сырья и материалов; период его переработки; средний выход переработанной продукции; место хранения. Однако и в этом случае банк не может осуществить действенный контроль за сохранностью заложенных ценностей.

Таким образом, различные виды залога материальных ценностей (или расчетных документов их представляющих) обладают неодинаковой степенью гарантии возврата кредита. Наиболее реальной гарантией обладает заклад. Остальные виды залога имеют условные гарантии возврата кредита. Поэтому в практике иностранных коммерческих банков эти виды залога рекомендуются применительно к заемщикам, положительно себя зарекомендовавшим, т.е. надежным партнерам по кредитным сделкам.

В целом, рассматривая залог как одну из форм обеспечения возвратности кредита, следует подчеркнуть, что такую гарантию порождает юридически закрепленная имущественная ответственность заемшика перед кредитором. Тем самым создается правовая защищенность интереса кредитора. Экономически гарантию возврата кредита при залоге обеспечивают, во-первых, конкретные ценности и права, являющиеся предметом залога (движимое и недвижимое имущество, права заемщика на недвижимое имущество); во-вторых, общее имущество клиента, а иногда и нескольких лиц.

Таким образом, эффективность залогового права определяется не только правовой защищенностью интереса кредитора, качеством предметов залога, но и общим финансовым состоянием заемщика. Данный вывод означает, что залог имущества заемщика не исключает принятие во внимание его личной кредитоспособности.

В зарубежной практике осуществляется оценка качества залога как формы обеспечения возвратности кредита. При этом критериями качества (надежности) залога являются:

• а) соотношение стоимости заложенного имущества и суммы кредита;
• б) ликвидность заложенного имущества;
• в) возможность банка осуществлять контроль за заложенным имуществом.

В соответствии с этими критериям выделяются пять групп залога, характеризующих различную надежность (табл. 11.7). Указанную классификацию заложенного имущества в зависимости от его надежности гарантирования возврата кредита целесообразно использовать и в практике коммерческих банков России для управления кредитным риском.

Таблица 11.7

Критерии оценки качества залогового механизма

Окончание

В банковской практике некоторых стран рыночной экономики в качестве форм обеспечения возвратности кредита наиболее часто применяются цессия (уступка) требований и передача права собственности. Уступка (цессия) — это документ заемщика (цедента), в котором он уступает свое требование (дебиторскую задолженность) кредитору (банку) в качестве обеспечения возврата кредита.

Правовая структура цессии представлена на рис. 11.2.

Рис. 11.2. Правовая структура цессии

Из приведенного рисунка видно, что договор о цессии дополняет кредитный договор, создавая правовую основу для обеспечения возвратности полученной клиентом банка ссуды. Договор о цессии предусматривает переход к банку права получения денежных средств по уступленному требованию. Стоимость обязательств уступленного требования должна быть достаточной для погашения ссудной задолженности. Банк имеет право воспользоваться поступившей выручкой только для погашения выданного кредита и платы за него. Если по уступленному требованию поступает сумма денежных средств, превышающая задолженность по ссуде, то разница возвращается цеденту.

На практике используются два вида цессии: открытая и тихая. Открытая цессия предполагает сообщение должнику (покупателю цедента) об уступке требования. В этом случае должник погашает свое обязательство банку, а не заемщику банка (цеденту). При тихой цессии банк не сообщает третьему лицу об уступке требования, должник платит цеденту, а тот обязан передавать полученную сумму банку. Заемщик предпочитает тихую цессию, чтобы не подрывать свой авторитет. Но для банка тихая цессия связана с большим риском, так как, во- первых, средства по уступленным требованиям, находящиеся в других банках, могут поступить на счета заемщика; во-вторых, заемщик может уступать требование несколько раз; в-третьих, заемщик может уступать уже не существующие требования.

Кроме уступки индивидуальных требований, например, банки Германии используют общую и глобальную цессии. Общая цессия означает, что заемщик обязуется перед банком регулярно уступать требования по поставке товаров или оказанию услуг на определенную сумму. При этом право банка на получение денежных средств в погашение предоставленного кредита возникает не в момент заключения договора об общей цессии, а с момента передачи в банк требований или списка дебиторов. При глобальной цессии заемщик обязан уступить банку все существующие требования к конкретным клиентам и вновь возникающие в течение определенного периода времени. Этот вид уступки требований считается предпочтительным. В целях снижения риска при использовании этой формы обеспечения возвратности кредита банк требует производить уступку требований на сумму, значительно большую, чем величина выданного кредита. При общей и глобальной цессии максимальная сумма кредита составляет 20—40% от стоимости уступленных требований.

Для того чтобы движимое имущество могло быть в пользовании заемщика и в то же время могло служить гарантией возврата кредита, используется передача права собственности на него кредитору в обеспечение имеющегося долга. Правовая структура передачи права собственности кредитору представлена на рис. 11.3. В отличие от заклада при передаче права собственности кредитору в обеспечение долга движимое имущество заемщика остается в его пользовании. Это происходит, когда передача ценностей кредитору невозможна и нецелесообразна и если заемщик не может отказаться от использования объекта обеспечения ссуды. Заемщик в данном случае несет ответственность за сохранность оставленных ему в пользование ценностей и не имеет права самостоятельного распоряжения ими.

Рис. 11.3. Правовая структура цессии

Банк при заключении договора о передаче права собственности в обеспечение имеющегося долга должен удостовериться, что заемщик действительно является собственником конкретных материальных ценностей. Однако эта проверка не уменьшает степень риска, который сопровождает передачу права собственности. Кредитор во многом зависит от честности заемщика, у которого находится объект обеспечения ссуды. В целях уменьшения риска банки осторожно подходят к определению размера обеспечения, в связи с чем максимальная сумма кредита составляет 20—50% их стоимости.

Формой обеспечения возвратности кредита являются также гарантии и поручительства. Они имеют иную исходную базу, обладая, как и залог, способностью юридически и экономически защищать интересы кредитора. В этом случае имущественную ответственность по обязательствам заемщика несет, как правило, третье лицо. Существует несколько видов гарантий, различающихся между собой по субъекту гарантийного обязательства, порядку оформления гарантии, источнику средств используемого для гарантии платежа. В качестве субъекта, гарантирующего возврат ссуды по обязательствам заемщика, могут выступать финансово устойчивые предприятия или специальные учреждения, располагающие средствами, банки, реже — сами предприятия-заемщики. Гарантии могут выдаваться банками. Особенно широко используются банковские гарантии при международных расчетах и получении международных кредитов. Указанные гарантии предоставляются как в виде специального документа (гарантийного письма), так и надписи на векселе (долговом обязательстве в форме аваля).

Другим видом гарантии является стабильно функционирующее предприятие или организация, с которыми предприятие-заемщик имеет систематические производственные связи (например, поставщик сырья или покупатель продукции). Однако в этом случае необходима информация о кредитоспособности предприятия-гаранта. Если указанное предприятие обслуживается тем же банком, что и заемщик, такая задача решается просто. Сложнее, если предприятие-гарант обслуживается другим банком. В этом случае банк, выдающий кредит, требует, чтобы в гарантийном письме имелось подтверждение банка о финансовой устойчивости последнего, в котором обслуживается гарант.

В России в настоящее время широко применяется предоставление гарантии одним банком другому при выдаче последним кредита заемщику первого банка. Такая ситуация возникает в связи с отсутствием у банка свободных денежных ресурсов для предоставления кредита своему клиенту, а также когда выдача крупной суммы кредита нарушает ликвидность его баланса. При выдаче гарантии банк не утрачивает связи с клиентами, хотя и не кредитует его.

Эффективность гарантии как формы обеспечения возвратности кредита зависит от ряда факторов. Во-первых, первостепенное значение имеет реальная оценка банком, выдающим кредит, финансовой устойчивости гаранта. Поскольку в России в большинстве случаев гарантом выступает предприятие или банк, с которым банк-кредитор не имеет прямых контактов, и в стране не отлажен механизм получения достоверной информации о финансовом рейтинге той или иной организации, зачастую выданные гарантии оказываются формальной бумагой. В этой связи интересен опыт США, где банки используют для обеспечения возврата кредита два вида гарантий. В случае если финансовая устойчивость гаранта сомнительна или неизвестна, применяется гарантия, обеспеченная залогом имущества гаранта, т.е. гарантия дополняется залоговым обязательством. В случаях доверия к финансовой устойчивости гаранта используется необеспеченная гарантия.

Во-вторых, при получении гарантии банк, выдающий кредит, должен убедиться в готовности гаранта выполнить свое обязательство. Для этого зарубежные банки практикуют обязательную встречу и беседу с гарантом на предмет подтверждения его намерения выполнить гарантийное обязательство.

В-третьих, гаранты, особенно банки, не должны выдавать гарантий на сумму, большую, чем они могут их выполнить. Поэтому Банк

России ограничил общую сумму выдаваемых коммерческим банком гарантий объемом его собственного капитала.

В качестве обеспечения возвратности кредита может выступать поручительство, применяемое при взаимоотношениях банка как с юридическими, так и физическими лицами. Применительно к юридическим лицам поручительство в отличие от гарантии оформляется письменным договором между банком и поручителем. В соответствии с ним последний обязуется погашать кредитору задолженность заемщика в течение определенного времени. В договоре может быть определена максимальная сумма, которую гарантирует погасить поручитель. Использование этой формы обеспечения возвратности кредита предполагает тщательный анализ кредитоспособности поручителя. В нашей стране поручительство нашло широкое применение при выдаче долгосрочного кредита населению. В зарубежной практике поручителем может выступать физическое лицо, имеющее постоянное место работы, постоянный доход или определенное имущество (дом, автомобиль, дачу, земельный участок).

Поручительство оформляется через нотариальную контору и отражает юридическую ответственность предприятия за другое лицо в случае неуплаты им своего долга. При получении гарантийных писем и поручительств, а также оформлении аваля при вексельной форме долгового обязательства, банки должны тщательно проверять достоверность подписей и правомочность лиц, поставивших свои подписи. Для этой цели в зарубежной межбанковской практике существует официальный документ, называемый книгой уполномоченных лиц (подписей), где зафиксирован круг лиц, имеющих право подписи платежных документов, и образцы их подписей.

В российской практике использование различных форм обеспечения возвратности кредита получило широкое развитие. Анализ этой практики выявил ряд существенных недостатков, в результате чего механизм вторичных гарантий возврата кредита оказался недейственным и зачастую формальным. Главными недостатками действующей ныне практики использования залогового механизма, гарантии, поручительства и другие являются:

• 1) переоценка вторичных форм обеспечения возвратности кредита и недооценка предварительного анализа кредитоспособности заемщика на основе денежных потоков;
• 2) отсутствие механизма предварительного и последующего контроля:
  • — за качественным составом имущества, предлагаемого к залогу, порядком его хранения и использования,

• — финансовой устойчивостью гарантов;
• 3) слабая дифференцированность условий договора о залоге применительно к индивидуальному риску соответствующей залоговой операции;
• 4) недостатки в оформлении договоров о залоге и гарантийных писем, приводящие к их недействительности.

Вместе с тем использование вторичных форм обеспечения возвратности кредита в российской практике сопряжено с определенными трудностями. Для неформального применения залогового права необходимы соответствующие предпосылки. Главной предпосылкой является развитие отношений собственности, обусловливающее возникновение имущественных прав и обязанностей предприятий и организаций. Кроме того, необходимо принятие нового залогового законодательства, особенно регулирующего использование ипотеки. Необходимо сформировать особый штат специалистов, способных осуществлять оценку закладываемого имущества (движимого и недвижимого), наладить механизм информирования банками друг друга о финансовом состоянии клиентов, выдающих гарантии, или обращающихся в другой банк за ссудой. Перспективы развития в России различных форм обеспечения возвратности кредита следует связывать и с оценкой риска, который содержит каждая из них.

Интересен в этом отношении опыт Германии по использованию банками системы трехбалльной оценки эффективности разных форм обеспечения возвратности, в соответствии с которой устанавливается максимальный предел кредитования. В таблице 11.8 приведена дифференцированная оценка (в баллах) этих форм.

Наибольшее количество баллов, означающее высокую эффективность, имеют ипотека и залог депозитных вкладов. В этих случаях имеет место сравнительно высокий размер максимальной суммы кредита относительно представленного обеспечения ссуды. В то же время сложность оценки ипотеки снижает величину денежных средств, предлагаемых ссудодателем.

Более низкую оценку в баллах получили поручительство (гарантии) и залог ценных бумаг. Максимальная сумма кредита при наличии поручительства при высокой кредитоспособности поручителя может достигать 100%, если же его кредитоспособность сомнительна — степень риска возрастает и коммерческий банк может снизить сумму предоставляемой ссуды по сравнению с суммой, указанной в договоре о поручительстве или в гарантийном письме. Самый низкий балл в связи с увеличением риска возврата кредита имеют уступка требований и передача права собственности.

Балльная оценка качества вторичных форм обеспечения возвратности кредита