Мировое соглашение о взыскании задолженности по договору поставки и неустойки
1.ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
1.1. Настоящая Политика конфиденциальности в отношении обработки персональных данных пользователей сайта https://www.zalognedvigimosti.ru/ (далее – Политика конфиденциальности) разработана и применяется в ООО Юридическая фирма «Двитекс», ОГРН 1107746800490, г. Москва, пер. Голутвинский 1-й, дом 3-5, оф 4-1 (далее – Оператор) в соответствии с пп. 2 ч. 1 ст. 18.1 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» (далее по тексту – Закон о персональных данных).
1.2. Настоящая Политика конфиденциальности определяет политику Оператора в отношении обработки персональных данных, принятых на обработку, порядок и условия осуществления обработки персональных данных физических лиц, передавших свои персональные данные для обработки Оператору (далее – субъекты персональных данных) с использованием и без использования средств автоматизации, устанавливает процедуры, направленные на предотвращение нарушений законодательства Российской Федерации, устранение последствий таких нарушений, связанных с обработкой персональных данных.
1.3. Политика конфиденциальности разработана с целью обеспечения защиты прав и свобод субъектов персональных данных при обработке их персональных данных, а также с целью установления ответственности должностных лиц Оператора, имеющих доступ к персональным данным субъектов персональных данных, за невыполнение требований и норм, регулирующих обработку персональных данных.
1.4. Персональные данные Субъекта персональных данных – это любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу.
1.5. Оператор осуществляет обработку следующих персональных данных Пользователей:
- Фамилия, Имя, Отчество;
- Адрес электронной почты;
- Номер телефона;
- иные данные, необходимые Оператору при оказании услуг Пользователям, для обеспечения функционирования Сайта.
1.6. Оператор осуществляет обработку персональных данных Субъектов персональных данных в следующих целях:
- обеспечение возможности обратной связи от Специалистов Оператора по запросам Пользователей;
- обеспечение возможности онлайн оплаты заказанных на Сайте услуг;
- обеспечения исполнения обязательств Оператора перед Пользователями;
- в целях исследования рынка;
- информирования Субъекта персональных данных об акциях, конкурсах, специальных предложениях, о новых услугах, скидок, рекламных материалов и других сервисов, а также получения коммерческой или рекламной информации и бесплатной продукции, участия в выставках или мероприятиях, выполнения маркетинговых исследований и уведомления обо всех специальных инициативах для клиентов;
- статистических целях;
- в иных целях, если соответствующие действия Оператора не противоречат действующему законодательству, деятельности Оператора, и на проведение указанной обработки получено согласие Субъекта персональных данных.
1.7. Оператор осуществляет обработку персональных данных субъектов персональных данных посредством совершения любого действия (операции) или совокупности действий (операций), совершаемых с использованием средств автоматизации или без использования таких средств, включая следующие:
- сбор;
- запись;
- систематизацию;
- накопление;
- хранение;
- уточнение (обновление, изменение);
- извлечение;
- использование;
- передачу (распространение, предоставление, доступ);
- обезличивание;
- блокирование;
- удаление;
- уничтожение.
2. ПРИНЦИПЫ ОБРАБОТКИ ПЕРСОНАЛЬНЫХ ДАННЫХ
2.1. При обработке персональных данных Оператор руководствуется следующими принципами:
- законности и справедливости;
- конфиденциальности;
- своевременности и достоверности получения согласия субъекта персональных данных на обработку персональных данных;
- обработки только персональных данных, которые отвечают целям их обработки;
- соответствия содержания и объема обрабатываемых персональных данных заявленным целям обработки. Обрабатываемые персональные данные не должны быть избыточными по отношению к заявленным целям их обработки;
- недопустимости объединения баз данных, содержащих персональные данные, обработка которых осуществляется в целях, несовместимых между собой;
- хранения персональных данных в форме, позволяющей определить субъекта персональных данных, не дольше, чем этого требуют цели обработки персональных данных;
- уничтожения либо обезличивания персональных данных по достижению целей, их обработки или в случае утраты необходимости в достижении этих целей.
2.2. Обработка персональных данных Оператором осуществляется с соблюдением принципов и правил, предусмотренных:
- Федеральным законом от 27.07.2006 года №152-ФЗ «О персональных данных»;
- Настоящей Политикой конфиденциальности;
- Всеобщей Декларацией прав человека 1948 года;
- Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 года;
- Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 года;
- Положениями Конвенции Содружества Независимых Государств о правах и основных свободах человека (Минск, 1995 год), ратифицированной РФ 11.08.1998 года;
- Положениями Окинавской Хартии глобального информационного общества, принятой 22.07.2000 года;
- Постановлением Правительства РФ от 01.11.2021 года № 1119 «Об утверждении требований к защите персональных данных при их обработке в информационных системах персональных данных»;
- Приказом ФСТЭК России от 18.02.2021 года № 21 «Об утверждении Состава и содержания организационных и технических мер по обеспечению безопасности персональных данных при их обработке в информационных системах персональных данных»;
- Иными нормативными и ненормативными правовыми актами, регулирующими вопросы обработки персональных данных.
3. ПОЛУЧЕНИЕ ПЕРСОНАЛЬНЫХ ДАННЫХ.
3.1. Персональные данные субъектов персональных данных получаются Оператором:
- путем предоставления субъектом персональных данных при регистрации на Сайте, при подаче заявок, заявлений, анкет, бланков, заполнении регистрационных форм на сайте Оператора или направления по электронной почте, сообщения по телефону службы поддержки Оператора;
- иными способами, не противоречащими законодательству РФ и требованиям международного законодательства о защите персональных данных.
3.2. Оператор получает и начинает обработку персональных данных Субъекта с момента получения его согласия.
3.3. Согласие на обработку персональных данных дается субъектом персональных данных с момента начала использования сайта, в том числе, путем проставления отметок в графах «Я согласен на обработку персональных данных, с условиями и содержанием политики конфиденциальности», посредством совершения субъектом персональных данных конклюдентных действий.
3.4. Субъект персональных данных может в любой момент отозвать свое согласие на обработку персональных данных. Для отзыва согласия на обработку персональных данных, необходимо подать соответствующее заявление Оператору по доступным средствам связи. При этом Оператор должен прекратить их обработку или обеспечить прекращение такой обработки и в случае, если сохранение персональных данных более не требуется для целей их обработки, уничтожить персональные данные или обеспечить их уничтожение в срок, не превышающий 30 (Тридцати) дней с даты поступления указанного отзыва.
3.5. В случае отзыва Субъектом персональных данных согласия на обработку персональных данных, Оператор вправе продолжить обработку персональных данных без согласия Субъекта персональных данных только при наличии оснований, указанных в Законе о персональных данных.
3.6. Субъект персональных данных вправе выбрать, какие именно персональные данные будут им предоставлены. Однако, в случае неполного предоставления необходимых данных Оператор не гарантирует возможность субъекта использовать все сервисы и продукты Сайта, пользоваться всеми услугами Сайта.
3.7. Субъект персональных данных в любой момент может просматривать, обновлять или удалять любые персональные данные, которые включены в его профиль. Для этого он может отредактировать свой профиль в режиме онлайн в личном кабинете или отправить электронное письмо по адресу info@zalognedvigimosti.ru.
4. ПОРЯДОК ОБРАБОТКИ ПЕРСОНАЛЬНЫХ ДАННЫХ
4.1. Оператор принимает технические и организационно-правовые меры в целях обеспечения защиты персональных данных от неправомерного или случайного доступа к ним, уничтожения, изменения, блокирования, копирования, распространения, а также от иных неправомерных действий.
4.2. При обработке персональных данных Оператор применяет правовые, организационные и технические меры по обеспечению безопасности персональных данных в соответствии со ст. 19 Федерального закона «О персональных данных», Постановлением Правительства РФ от 01.11.2021 №1119 «Об утверждении требований к защите персональных данных при их обработке в информационных системах персональных данных», Методикой определения актуальных угроз безопасности персональных данных при их обработке в информационных системах персональных данных, утвержденной ФСТЭК РФ 14.02.2008 г., Методическими рекомендациями по обеспечению с помощью криптосредств безопасности персональных данных при их обработке в информационных системах персональных данных с использованием средств автоматизации, утвержденных ФСБ РФ 21.02.2008 г. № 149/54-144.
4.3. Для авторизации доступа к Сайту используется Логин и Пароль. Ответственность за сохранность данной информации несет субъект персональных данных. Субъект персональных данных не вправе передавать собственный Логин и Пароль третьим лицам, а также обязан предпринимать меры по обеспечению их конфиденциальности.
4.4. При передаче персональных данных Оператор соблюдает следующие требования:
- не сообщает персональные данные субъекта персональных данных третьей стороне без выраженного согласия, за исключением случаев, когда это необходимо в целях обработки персональных данных, предупреждения угрозы жизни и здоровью субъекта персональных данных, а также в случаях, установленных законодательством;
- не сообщает персональные данные в коммерческих целях без выраженного согласия субъекта персональных данных;
- информирует лиц, получающих персональные данные, о том, что эти данные могут быть использованы лишь в целях, для которых они сообщены, и требует от этих лиц принятия надлежащих мер по защите персональных данных. Лица, получающие персональные данные Пользователя, обязаны соблюдать режим конфиденциальности;
- разрешает доступ к персональным данным только уполномоченным лицам, при этом указанные лица должны иметь право получать только те персональные данные, которые необходимы для выполнения конкретных функций.
4.5. Оператор вправе раскрыть любую собранную о Пользователе данного Сайта информацию, если раскрытие необходимо в связи с расследованием или жалобой в отношении неправомерного использования Сайта, либо для установления (идентификации) Пользователя, который может нарушать или вмешиваться в права Администрации сайта или в права других Пользователей Сайта, а также для выполнения положений действующего законодательства или судебных решений, обеспечения выполнения условий настоящего Соглашения, защиты прав или безопасности иных Пользователей и любых третьих лиц.
4.6. Третьи лица самостоятельно определяют перечень иных лиц (своих сотрудников), имеющих непосредственный доступ к таким персональным данным и (или) осуществляющих их обработку. Перечень указанных лиц, а также порядок доступа и(или) обработки ими персональных данных утверждается внутренними документами Третьего лица.
4.7. Оператор не продаёт и не предоставляет персональные данные третьим лицам для маркетинговых целей, не предусмотренных данной Политикой конфиденциальности, без прямого согласия субъектов персональных данных. Оператор может объединять обезличенные данные с иной информацией, полученной от третьих лиц, и использовать их для совершенствования и персонификации услуг, информационного наполнения и рекламы.
4.8. Обработка персональных данных производится на территории Российской Федерации, трансграничная передача персональных данных не осуществляется. Оператор оставляет за собой право выбирать любые каналы передачи информации о персональных данных, а также содержания передаваемой информации.
4.9. Личная информация, собранная онлайн, хранится у Оператора и/или поставщиков услуг в базах данных, защищенных посредством физических и электронных средств контроля, технологий системы ограничения доступа и других приемлемых мер обеспечения безопасности.
4.10. Субъект персональных данных осознаёт, подтверждает и соглашается с тем, что техническая обработка и передача информации на Сайте Оператора может включать в себя передачу данных по различным сетям, в том числе по незашифрованным каналам связи сети Интернет, которая никогда не является полностью конфиденциальной и безопасной.
4.11. Субъект персональных данных также понимает, что любое сообщения и/или информация, отправленные посредством Сервера Оператора, могут быть несанкционированно прочитаны и/или перехвачены третьими лицами.
5. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
5.1. В случае возникновения любых споров или разногласий, связанных с исполнением настоящих Правил, Субъект персональных данных и Оператор приложат все усилия для их разрешения путем проведения переговоров между ними. В случае, если споры не будут разрешены путем переговоров, споры подлежат разрешению в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.
5.2. Настоящие Политика конфиденциальности вступают в силу для Субъекта персональных данных с момента начала использования Сайта Оператора и действует в течение неопределенного срока.
5.3. Настоящие Политика конфиденциальности могут быть изменены и/или дополнены Оператором в любое время в течение срока действия Правил по своему усмотрению без необходимости получения на то согласия Субъекта персональных данных. Все изменения и/или дополнения размещаются Оператором в соответствующем разделе Сайта и вступают в силу в день такого размещения. Субъект персональных данных обязуется своевременно и самостоятельно знакомиться со всеми изменениями и/или дополнениями. При несогласии Субъекта персональных данных с внесенными изменениями он обязан отказаться от доступа к Сайту, прекратить использование материалов и сервисов Сайта.
Способы защиты кредитора и должника по мировому соглашению — мониторинг правоприменения
Представленные материалы мониторинга правоприменительной практики посвящены исследованию средств правовой защиты, доступных сторонам мирового соглашения в случае его неисполнения. Отмечается широкое распространение института изменения порядка и способа исполнения судебного акта при ограничении исковой формы защиты. Сложившийся подход не соответствует назначению искового производства как универсальной формы разрешения спора о праве гражданском, однако обусловлен пробелами процессуального регулирования, необходимость устранения которых обоснована современной доктриной гражданского процесса.
Цель проведения мониторинга:
Выявление и анализ правовых проблем, возникающих при предоставлении судебной защиты интересам сторон мирового соглашения в связи с его неисполнением, в контексте следующих процессуальных форм:
Исследование направлено на выявление тенденций, формирующихся в правоприменительной практике, несогласованности, противоречий в контексте поставленного вопроса.
Нормативно-правовые акты, их положения, по которым проводился мониторинг:
Методика проведения мониторинга:
Объектом исследования являются правоприменительные акты по вопросам, обозначенным в цели исследования, принятые Верховным Судом РФ и арбитражными судами на всей территории России за последние 10 лет.
Выбор указанных судебных органов обусловлен: широкой доступностью и репрезентативностью выборки принимаемых ими судебных актов в системе «Картотека арбитражных дел» и справочно-правовых системах; существованием в системе арбитражных судов правовых позиций ВАС РФ, оказывающих воздействие на практику по поставленным вопросам.
Период исследования обусловлен возможностью выявления тенденций в правоприменительной практике в длительной динамике (изменение позиции судов со временем или, напротив, ее стабильность), а также оценить воздействие на судебную практику принятых в 2021-2021 гг. правовых позиций ВАС РФ (постановление Президиума ВАС РФ от 26.11.2021 № 9884/13; постановление Пленума ВАС РФ от 18.07.2021 № 50).
Для сбора материалов судебной практики использовалась СПС «КонсультантПлюс» (раздел «Судебная практика»). Поиск осуществлялся по ключевым словам «мировое соглашение» и производным терминам в контексте анализируемых нормативно-правовых актов.
По предварительной оценке, объем доступной судебной практики исходя из заданных параметров превышает 1,5 тыс. единиц. Для целей исследования эксперт отобрал 52 судебных акта. Критерием отбора служило наличие в мотивировочной части правовой позиции, носящей полемический характер в контексте поставленных вопросов; отражение в судебном акте той или иной тенденции, складывающейся в правоприменительной практике. Не включались в анализ судебные акты, механически повторяющие уже устоявшиеся в практике позиции и выражения, а также не содержащие обоснования принятой судом позиции по спорному вопросу.
Постановка проблемы:
Заключая мировое соглашение, стороны стремятся к окончательному урегулированию возникшего между ними спора на согласованных компромиссных условиях. Утверждение мирового соглашения судом влечет прекращение производства по делу с запретом повторного предъявления тождественного иска. Принудительное исполнение условий мирового соглашения по общему правилу обеспечивается посредством выдачи на него исполнительного листа.
Однако принудительная реализация выраженного в мировом соглашении компромисса далеко не всегда фактически достижима. Ситуация неисполнимости утвержденного судом соглашения может сложиться по различным причинам:
Кроме того, длительное неисполнение должником мирового соглашения само по себе может повлечь утрату интереса кредитора к получению оговоренного в нем исполнения.
Гражданское законодательство предоставляет кредитору различные способы защиты на случай неисполнения должником договорного обязательства, помимо понуждения к исполнению в натуре: взыскание убытков (ст. 393 ГК РФ); заключение заменяющей сделки за счет должника (ст. 397 ГК РФ); расторжение договора при существенном его нарушении другой стороной (пп. 1 п. 2 ст. 450 ГК РФ). Однако если применительно к общегражданским сделкам эти способы защиты реализуются в исковой форме, возможность их применения к мировому соглашению ограничена его процессуальной природой.
Так, в современной судебной практике господствует позиция о том, что мировое соглашение должно соответствовать требованиям, предъявляемым к судебным актам[1]. Не допускается оспаривание соглашения в исковой форме отдельно от судебного акта, коим оно утверждено[2].
При этом возможность расторжения мирового соглашения в связи с его существенным нарушением и последующий возврат в первоначальный спор предусмотрены только для соглашений, заключаемых в процедурах банкротства[3]. Иные специальные процессуальные формы для защиты интересов кредитора по мировому соглашению в действующем законодательстве отсутствуют.
Эти пробелы в регулировании побуждают кредиторов облекать свои требования в связи с неисполнением мировых соглашений в иные процессуальные формы. В настоящем исследовании мы рассмотрим практику рассмотрения судами следующих категорий дел: (i) об изменении порядка и способа исполнения мирового соглашения (ст. 324 АПК) или прекращении исполнительного производства по мировому соглашению; (ii) об оспаривании определения об утверждении мирового соглашения по мотивам, связанным с неисполнением установленных им обязательств; (iii) о защите интересов из мирового соглашения в исковом порядке.
Согласно ч. 1 ст. 324 АПК РФ при наличии обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного акта, арбитражный суд вправе отсрочить или рассрочить его исполнение либо изменить порядок и способ исполнения судебного акта.
В настоящее время сложилась обширная, но при этом весьма противоречивая практика применения этих положений к мировому соглашению. Обращаясь с заявлениями в порядке ст. 324 АПК РФ, должники, как правило, пытаются добиться изменения сроков исполнения обязательств, а кредиторы — изменить или заменить предмет исполнения (трансформация исполнения в натуре в денежное обязательство, возложение на должника расходов по заменяющей сделке и т. п.)
В 2009-2021 гг. судебная практика преимущественно исходила из принципиальной недопустимости применения ст. 324 АПК РФ к мировым соглашениям. Указанный вывод обосновывается тем, что мировое соглашение является сделкой, изменение которой в одностороннем порядке гражданским законодательством не допускается.
Поясняя эту позицию, Арбитражный суд Центрального округа отмечает, что «одностороннее изменение предмета мирового соглашения в нарушение волеизъявления другой стороны недопустимо, поскольку при утверждении мирового соглашения во внимание принималась взаимная договоренность должника и взыскателя… Факт длительного добровольного неисполнения мирового соглашения не может являться основанием для изменения способа и порядка его исполнения, а лишь служит основанием для обращения в суд с заявлением о выдаче исполнительного документа на его принудительное исполнение (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 23.06.2021 № Ф10-2140/2021 по делу № А14-12556/2021).
В некоторых судебных актах также подчеркивается, что «последующее осуществление судом любого из действий, указанных в статье 324 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, следует расценивать как изменение условий гражданско-правового договора (мирового соглашения), что в силу статей 1 и 421 Гражданского кодекса Российской Федерации недопустимо при отсутствии соответствующего иска» (постановление ФАС Уральского округа от 23.01.2021 по делу № А76-41503/2009 и др.)
Указанный подход основан на восприятии мирового соглашения как гражданско-правовой сделки. Однако в некоторых случаях суды приходят к аналогичному выводу о недопустимости применения ст. 324 АПК РФ, исходя из концепции мирового соглашения как судебного акта; в таком случае его изменение в порядке ст. 324 АПК РФ фактически приведет к принятию другого акта с иным предметом (постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 01.10.2021 № Ф08-7255/2021 по делу № А32-51913/2009).
Таким образом, позиция судов о невозможности вмешательства в содержание мирового соглашения в процессуальной форме ст. 324 АПК РФ основана на представлении о мировом соглашении как о гражданско-правовой сделке. Такая сделка, будучи совершенной, связывает обе стороны и не может быть изменена в одностороннем порядке (ст. ст. 1, 421 ГК РФ).
Указанный подход сложился в судебной практике преимущественно в первой части анализируемого периода — 2021-2021 гг. (постановления Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.08.2021 по делу № А23-411/09Г-15-34; Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.10.2009 по делу № А14-4089/2007152/30и; Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2021 № 18АП-1455/2021 по делу № А47-7514/2008; Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2021 № 18АП-6129/2021 по делу № А34-4349/2021; Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2021 № 18АП-7828/2021 по делу № А47-2162/2009; Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2021 № 18АП-6148/2021 по делу № А76-36443/2009; Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.08.2021 № 15АП-13220/2021 по делу № А32-25755/2021; ФАС Поволжского округа от 16.02.2021 по делу № А55-19491/06; ФАС Поволжского округа от 20.09.2021 по делу № А06-4853/2021; ФАС Волго-Вятского округа от 20.07.2021 по делу № А29-933/2021; ФАС Уральского округа от 28.11.2021 № Ф09-7235/11 по делу № А76-21338/05).
Подобный взгляд на мировое соглашение сам по себе верен и соответствует сложившемуся в науке и современной практике подходу[4]. Однако если для обычных сделок сторонам доступна исковая форма защиты основанных на них интересов (в т. ч. иски об изменении и расторжении договора, взыскании убытков и проч.), использование ее для мирового соглашения затруднительно:
Таким образом, последовательное проведение в жизнь рассмотренной позиции судов делает невозможной эффективную защиту интересов кредиторов, когда исполнение обязательств по мировому соглашению в натуре оказывается невозможным.
Следует отметить, что распространенность указанной позиции в практике существенно снизилась с появлением опровергающего ее постановления Президиума ВАС РФ от 26.11.2021 № 998/13 (см. об этом далее).
В судебной практике выявлено значительное число дел, по которым суды удовлетворили заявления об изменении содержания мирового соглашения в порядке ст. 324 АПК РФ. Практика эта в основном базируется на правовой позиции Президиума ВАС РФ, изложенной в постановлении от 26.11.2021 № 998/13. Президиум пришел к выводу, что коль скоро мировое соглашение утверждается судебным актом, а процессуальное законодательство не запрещает предоставлять по нему отсрочку или рассрочку исполнения, принципиальные препятствия для применения ст. 324 АПК РФ к мировым соглашениям отсутствуют. При этом Суд указал на особые критерии допустимости отсрочки исполнения мировых соглашений: она может быть предоставлена судом в исключительных случаях, если ответчик докажет, что уже после утверждения мирового соглашения возникли обстоятельства, объективно затрудняющие исполнение судебного акта, или что такая отсрочка способствует устранению обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного акта.
В дальнейшем эта позиция получила закрепление в п. 24 постановления Пленума ВАС РФ от 18.07.2021 № 50 «О примирении сторон в арбитражном процессе».
Оценивая возможность предоставления отсрочки/рассрочки мирового соглашения, суды оценивают, как именно это обеспечит реальную возможность исполнения соглашения в полном объеме. При наличии таких доказательств суд может предоставить существенную рассрочку. Так, в постановлении ФАС Уральского округа от 29.11.2021 № Ф09-7235/11 по делу № А76-21338/2005 должнику предоставлена 10-летняя рассрочка исполнения обязательства по поставке продукции в Росрезерв; аргумент кредитора о нарушении баланса интересов сторон был отвергнут. Суд принял во внимание доказательства возможности производства необходимого количества продукции по предложенному графику рассрочки. К таким доказательствам могут относиться: сведения о составе активов должника, финансовая отчетность, производственный план и т. п.
Позиция ВАС РФ о допустимости применения ст. 324 АПК РФ к мировым соглашениям по своей точной формулировке затрагивает только вопросы отсрочки/рассрочки исполнения мирового соглашения и не касается изменения порядка и способа его исполнения. Практика, однако, истолковала ее расширительно; за исследованный период выявлено значительное количество судебных актов, содержащих решения об изменении содержания мирового соглашения в порядке ст. 324 АПК РФ: обязательства должника поставить товар, выполнить работы или оказать услуги заменяются на взыскание с него стоимости соответствующего товара или расходов кредитора на заключение заменяющей сделки (постановления Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 13.03.2021 № Ф01-281/2021 по делу № А29-9849/2021; ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.11.2021 по делу № А33-258/2000; Арбитражного суда Поволжского округа от 08.06.2021 № Ф06-21451/2021 по делу № А12-30630/2021; Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 13.03.2021 № Ф01-281/2021 по делу № А29-9849/2021; Арбитражного суда Северо-Западного округа от 21.04.2021 № Ф07-2831/2021 по делу № А52-938/2021;ФАС Северо-Западного округа от 09.06.2021 № Ф07-2257/2021 по делу № А26-3572/2021; Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.02.2021 № 15АП-20421/2021 по делу № А53-29684/2021;Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2021 № 15АП-10144/2021 по делу № А01-1769/2021;Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2021 № 18АП-12683/2021 по делу № А76-21682/2021; Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2021 № 18АП-13494/2021 по делу № А07-2381/2021; Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2021 № 18АП-11638/2021 по делу № А07-3015/2021; Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2021 № 18АП-4047/2021 по делу № А07-4474/2021; Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2021 № 18АП-9488/2021 по делу № А07-17308/2021; Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2021 № 18АП-9488/2021 по делу № А07-17308/2021; Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2021 по делу № А48-3639/2021;Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2021 по делу № А54-2420/2021).
Требующие такой замены кредиторы по существу заявляют требование о возмещении убытков, предусмотренное ст. 387 ГК РФ. При их рассмотрении суды исследуют доказательства, подтверждающие стоимость заменяющего товара (работы, услуги), в т. ч. заключение судебной экспертизы. Тем самым в форму ст. 324 АПК РФ облекается новый спор, который обычно субстанцируется иском об убытках, однако соответствующие возражения должников суды отклоняют.
В отдельных случаях в процессуальную форму ст. 324 АПК РФ оказываются облеченными и другие иски. Например, в постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2021 № 15АП-6442/2021 по делу № А53-5099/2009 рассматривалось мировое соглашение, денежные обязательства по которому обеспечивались залогом имущества должника. По заявлению кредитора в порядке ст. 324 АПК РФ суд обратил взыскание на предмет залога. Следует отметить, что такое решение противоречит правовой позиции Президиума ВАС РФ, изложенной в постановлении от 13.12.2005 № 8979/05, согласно которой обращение взыскания на предмет залога является самостоятельным способом защиты нарушенного права, реализация которого должна осуществляться в порядке искового производства.
Также изменение порядка и способа исполнения мирового соглашения в виде перехода от исполнения обязательства в натуре к денежному взысканию допускается судами, если альтернативный характер обязательства предусмотрен самим соглашением (определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 22.05.2021 № 18-В12-31).
Таким образом, применяющие ст. 324 АПК РФ суды избегают квалификации заявляемых кредиторами требований в соответствии с гражданским законодательством и даже прямо утверждают, что рассматриваемые требования не составляют нового спора. Однако фактически в эту процессуальную форму оказываются облечены самостоятельные иски: о возмещении убытков, причиненных неисполнением соглашения; об обращении взыскании на предмет залога; об изменении договора. Суды определяют предмет доказывания, аналогичный соответствующим искам (нарушение договора, размер убытков, причинная связь). Проводится состязательный процесс с представлением сторонами доказательств по указанному предмету, включая назначение судебных экспертиз.
При этом процессуальная форма ст. 324 АПК РФ для рассмотрения самостоятельных исков не предназначена: она не предполагает проведения самостоятельного процесса; не позволяет поставить вопрос об исковой давности; заканчивается итоговым судебным актом в форме определения, а не решения.
В некоторых случаях суды отказывают в удовлетворении заявлений об изменении порядка и способа мирового соглашения, но не в связи с принципиальной их недопустимостью, а по мотивам, связанным с преждевременностью обращения кредитора за заменой исполнения. При этом могут учитываться следующие обстоятельства:
Для мировых соглашений, заключаемых не в процедурах банкротства, отсутствует процессуальная форма расторжения с возвратом в первоначальный спор. Однако кредиторы периодически пытаются преодолеть действие не исполняемого контрагентом мирового соглашения через процедуру оспаривания судебного акта, которым утверждено соглашение[6].
В определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 14.09.2021 № 309-ЭС15-3840 сформулирована позиция о том, что неисполнение стороной мирового соглашения заверений о продолжении совместного сотрудничества сторон, из которых стороны исходили при заключении соглашения, является основанием для оспаривания соглашения по мотиву существенного заблуждения другой стороны при его совершении (ст. 178 ГК РФ). Таким образом, по существу Судебная коллегия посчитала рассматриваемые заверения частью мирового соглашения, а их нарушение — основанием для уничтожения сделки судом и возврата в первоначальный спор.[7]
Исходя из указанной позиции Судебной коллегии Верховного Суда РФ, кредиторы по ряду дел предприняли попытки аннулировать не исполненные должниками мировые соглашения, ссылаясь на введение в заблуждение относительно их исполнимости и прося пересмотреть определения об их утверждении по вновь открывшимся обстоятельствам. Правоприменительные решения по этим делам противоречивы. В одних случаях суды отказывали в признании соответствующих обстоятельств извинительным заблуждением, указывая, что неисполнение мирового соглашения должником само по себе такого заблуждения не образует (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 26.07.2021 № Ф07-5027/2021 по делу № А05-6181/2021). По другим делам с аналогичным составом фактических обстоятельств (мировое соглашение надлежащим образом не исполнено, истец ссылается на заблуждение относительно исполнимости) суды требования о пересмотре дела удовлетворяли, признавая наличие на стороне кредитора извинительного заблуждения (постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 03.11.2021 № 04АП-1057/2009 по делу № А19-13228/2008).
Добиться эффекта расторжения мирового соглашения в некоторых случаях стремятся и должники, например, в ситуации, когда выполнение работ по соглашению оказывается невозможным в связи с неоказанием заказчиком необходимого содействия (п. 2 ст. 719 ГК РФ). Реализация предусмотренного гражданским законодательством права на отказ от договора в таком случае также оказывается не обеспечена процессуальной формой. В частности, суды отказывают в прекращении исполнительного производства по мировому соглашению на основании ст. 43 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве», указывая, что материальные основания к расторжению договора не составляют утраты возможности исполнения по смыслу процессуального законодательства (постановление ФАС Поволжского округа от 17.01.2021 по делу № А55-19491/06).
Таким образом, отсутствие в процессуальном законодательстве возможности расторжения мирового соглашения в связи с его неисполнением вынуждает участников оборота и суды искать альтернативные способы прекращения его действия: оспаривание в связи с «заблуждением», ходатайство о прекращении исполнительного производства. Между тем, подобное использование этих институтов не отвечает их природе.
Так, заблуждение стороны относительно «исполнимости» сделки в оговоренные сроки не может являться основанием для ее оспаривания по ст. 178 ГК РФ. Как отмечается в литературе, извинительным по смыслу ст. 178 ГК РФ признается лишь заблуждение в обстоятельствах, существующих на момент совершения сделки, а не просчет относительно будущих обстоятельств (таких как исполнение обязательств контрагентом в будущем)[8].
Прекращение же исполнительного производства допускается законом лишь в связи с утратой «объективной возможности» исполнения искомого обязательства, т. е. при прекращении обязательства невозможностью исполнения[9]. Прекращение действия мирового соглашения в связи с его неисполнением любой из сторон в данной процедуре производиться не может.
В некоторых случаях кредиторы по мировым соглашениям предпринимают попытки взыскать убытки, причиненные их неисполнением, в исковом порядке. В связи с этим существуют противоречивые решения относительно порядка исчисления давности по таким искам и определения причинной связи между действиями ответчика и убытками.
Так, существует подход, согласно которому наличие действующего мирового соглашения исключает возложение на должника оплаты заменяющей сделки кредитора, а исковая давность должна исчисляться с момента истечения срока на выполнение обязательств по мировому соглашению, а не с момента оплаты истцом заменяющей сделки (определение судьи Верховного Суда РФ от 24.02.2021 № 307-ЭС15-19583 по делу № А56-625/2021).
В других случаях суды приходят к противоположному выводу: неисполнение должником мирового соглашения предоставляет кредитору право требовать оплаты заменяющей сделки; исковая давность по этому требованию начинает течь с момента ее выполнения, а не с момента нарушения обязательства должником (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 21.03.2021 № Ф06-18544/2021).
В некоторых делах суды удовлетворили требования о взыскании убытков, составляющих суммы, которые отыскивались истцами в первоначальном процессе, прекращенным мировым соглашением. По мнению правоприменителей, утрата возможности реализации требования в связи с прекращением производства по делу и неисполнение должником мирового соглашения означает, что сумма первоначального требования приобретает для кредитора характер убытков, причиненных ему должником (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.01.2021 по делу № А74-2459/2021; 49. постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 17.01.2021 № 06АП-6625/2021 по делу № А16-1113/2021; постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2021 № 08АП-418/2021 по делу № А46-21650/2009).
Приведенный подход следует подвергнуть критике. Поскольку мировым соглашением производство по первоначальному иску прекращено с запретом предъявления тождественных требований, повторное притязание истца на ту же сумму может быть удовлетворено лишь при наличии нового для него основания. Соглашаясь с истцом, суд указал, что таким основанием является возникновение на данную сумму убытков от неисполнения мирового соглашения в форме упущенной выгоды. Однако между данным нарушением и отыскиваемыми убытками отсутствует причинная связь, ведь отказ от взыскания суммы в первоначальном процессе состоялся уже в момент утверждения мирового соглашения, а не его нарушения. Исполнение должником обязательств по соглашению никак не могло бы восстановить эту утраченную возможность.
Иные иски, направленные на защиту интересов из мирового соглашения судами, как правило, отклоняются. Отказ в судебной защите мотивируется окончательностью разрешения спора из соответствующего правоотношения мировым соглашением (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2021 № 15АП-9614/2021 по делу № А32-45410/2021; постановление Арбитражного суда Уральского округа от 06.09.2021 № Ф09-8844/16 по делу № А60-48368/2021) или необходимостью заявить требование в порядке ст. 324 АПК РФ (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2021 № 09АП-14626/2021-ГК по делу № А40-165686/14).
Хотя возможность предъявления самостоятельных исков из мировых соглашений в защиту интересов их сторон обусловлена гражданско-правовой, договорной природой мировых сделок, практическая реализация этих интересов в исковой форме вступает в конфликт со сложившимися в правоприменительной практике воззрениями на указанный институт как имеющий преимущественно процессуальную природу:
- Иски о возмещении убытков, причиненных нарушением мирового соглашения, признаются недопустимыми как направленные на опровержение окончательного характера разрешения спора и противоречащие исполнительной силе судебного акта об утверждении мирового соглашения.
- До 2021 г. судебная практика преимущественно исходила из недопустимости изменения содержания обязательств по мировому соглашению в процессуальной форме отсрочки, рассрочки или изменения порядка и способа исполнения судебного акта (ст. 324 АПК РФ), находя такое изменение противоречащим гражданско-правовому регулированию сделок. С закреплением на уровне Президиума ВАС РФ (2021 г.) и Пленума ВАС РФ (2021 г.) противоположной позиции в практике возобладало воззрение на мировое соглашение как на судебный акт, изменяемый по общим правилам процессуального, а не гражданского законодательства.
- Практика выделяет следующие критерии допустимости изменения мирового соглашения по ст. 324 АПК РФ:
- Недопустимость расторжения нарушенного мирового соглашения в порядке искового производства стимулирует участников оборота искать альтернативные способы прекращения его действия:
Представляется, что основной причиной возникновения вышеизложенных тенденций является отсутствие в процессуальном законодательстве эффективных механизмов для отражения динамики материального правоотношения, уже бывшего предметом судебного разбирательства. Так, мировое соглашение подлежит принудительному исполнению независимо от принятия судами решений по иным искам. Однако в силу п. 1 ст. 396 ГК РФ возмещение убытков в случае неисполнения обязательства освобождает должника от исполнения первоначального обязательства в натуре. Основания и процедура прекращения исполнительного производства по содержащему первоначальное обязательство мировому соглашению в таком случае законом не предусмотрены; действующие положения ст. 43 Федерального закона «Об исполнительном производстве» не приспособлены для рассмотрения споров о прекращении или изменении опосредованного исполнительным документом притязания кредитора[10].
Аналогично не дает действующий закон ответа на то, как изменить содержание исполнительного документа о взыскании неустойки по мировому соглашению, если она была снижена в отдельном исковом процессе.
Разрешение выявленных в настоящем отчете коллизий возможно за счет введения на законодательном уровне новых процессуальных форм для рассмотрения связанных с исполнением мирового соглашения вопросов (в т. ч. развитие «второй стадии» гражданского процесса в ходе исполнения судебного акта[11], введение по аналогии с законодательством о банкротстве процедуры расторжения мирового соглашения) и (или) развития дифференциации законной силы судебных актов с допущением опровержения исполнительной силы определения об утверждении мирового соглашения в исковом порядке[12], в т. ч. посредством иска против принудительного исполнения.
Решение же вопроса о допустимости возврата сторон к первоначальному спору в связи с недостижением цели мирового соглашения требует дальнейшего догматического и политико-правового анализа.
Список проанализированных правоприменительных актов:
[1] Пункт 13 постановления Пленума ВАС РФ от 18.07.2021 № 50 «О примирении сторон в арбитражном процессе»
[2] Пункт 21 постановления Пленума ВАС РФ от 18.07.2021 № 50 «О примирении сторон в арбитражном процессе»
[3] Статья 164 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
[4] См. inter alia Васьковский, Е. В. Учебник гражданского процесса. М., 2021. С. 363; Советское гражданское процессуальное право / под ред. М. А. Гурвича. М., 1964. С. 189 (автор главы — М. А. Гурвич); Зинченко, А. И. Мировые соглашения в гражданском судопроизводстве. Автореф… к.ю.н. Саратов, 1981. С. 8; Рожкова, М. А. Мировое соглашение в арбитражном суде: проблемы теории и практики. М., 2004. С. 31; Арбитражный процесс: учебник / отв. редактор В. В. Ярков. М., 2021. С. 293 (автор главы — М. Л. Скуратовский); п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 18.07.2021 № «О примирении сторон в арбитражном процессе».
[5] См. Володарский, Д. Ю. К вопросу о механизме защиты должника от неосновательного действия судебного акта // Вестник ВАС РФ. 2021 № 6. С. 116-117.
[6] Пункт 21 постановления Пленума ВАС РФ от 18.07.2021 № «О примирении сторон в арбитражном процессе»
[7] Подробно об определении ВС РФ № 309-ЭС15-3840 см.: Берлин, А. Я. Заключение мирового соглашения под влиянием существенного заблуждения: на базе определения Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 14.09.2021 № 309-ЭС15-3840 // Вестник экономического правосудия Российской Федерации. 2021. № 12. С. 174-191.
[8]Байбак, В. В., Карапетов, А. Г. Анализ проблемных вопросов применения ст. 178 ГК РФ об оспаривании сделки в связи с существенным заблуждением // Вестник экономического правосудия Российской Федерации. 2021. № 9. С. 74.
[9] Пункт 35 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2021 № 7 «О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств»
[10]Володарский, Д. Б. Цит. соч. С. 116.
[11]Гальперин. М. Л. Будущее исполнительного производства: проблемы взаимодействия материального и процессуального права // Закон. 2021. № 4. С. 56-57.
[12]Шварц, М. З. К вопросу о пределах обязательности вступивших в законную силу судебных актов. Комментарий к постановлению Президиума ВАС РФ от 14.10.2008 № 7920/08 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2009. № 3. С. 97.
