Права и обязанности сторон по договору о залоге — Общая характеристика залога

Обязательства из неосновательного обогащения являются результатом использования римского института кондикции (от лат. condictio -получение, приобретение).

Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество, за исключением случаев, предусмотренных ст. 1109 ГК (п. 1 ст. 1102 ГК).

В обязательстве из неосновательного обогащения (кондикцион-ном) кредитором является потерпевший, а должником — приобретатель — лицо, неосновательно приобретшее или сберегшее имущество. Субъектами рассматриваемого обязательства могут быть как граждане, так и юридические лица.

Функциональное назначение обязательств, возникающих из неосновательного обогащения, состоит в обеспечении восстановления имущественных потерь потерпевшего приобретателем, обогатившимся в результате необоснованного приобретения имущества потерпевшего или сбережения своего имущества за счет потерпевшего.

Условия возникновения обязательств из неосновательного обогащения

Фактический состав, порождающий обязательства из неосновательного обогащения или сбережения имущества, состоит из следующих элементов:

· одно лицо приобретает или сберегает имущество за счет другого;

· имущество приобретается или сберегается без предусмотренных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований.

Приобретение имущества одним лицом за счет другого означает увеличение объема имущества у одного лица и одновременное уменьшение его объема у другого.

Сбережение имущества означает, что лицо должно было израсходовать свои денежные средства или иное имущество, но не израсходовало их либо благодаря затратам другого лица, либо в результате невыплаты другому лицу положенного вознаграждения.

Неосновательное приобретение или сбережение могут возникнуть вследствие действий и событий. Согласно п. 2 ст. 1102 ГК правила об обязательствах из неосновательного обогащения применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.

Действия, приводящие к неосновательному приобретению (сбережению) имущества, разнообразны. Это могут быть действия самого потерпевшего (уплата чужого долга, повторная оплата уже оплаченного товара и т.п.); действия третьих лиц (ошибочная выдача груза железной дорогой не получателю, указанному в накладной, а другому лицу, и т.п.); действия приобретателя имущества (получение почтового перевода, пришедшего на имя однофамильца, и т.п.).

Неосновательное обогащение может возникнуть вследствие действий в чужом интересе (ст. 987 ГК). Например, если лицо, ошибочно полагая, что находящийся в больнице сосед должен третьему лицу некую сумму денег, выплачивает ее, то эта сумма впоследствии может быть истребована от получателя в качестве неосновательного обогащения.

События, приводящие к возникновению обязательств из неосновательного обогащения, также многообразны. Таковыми могут быть буран, разразившийся в горах и заставивший принадлежащее одному хозяйству стадо овец смешаться со стадом другого хозяйства; наводнение, в результате которого урожай овощей был смыт с участка собственника на соседний участок, и т.д.

Для возникновения обязательства из неосновательного обогащения необходимо также, чтобы имущество было приобретено или сбережено неосновательно. Неосновательным считается приобретение или сбережение, не основанное на законе, ином правовом акте либо сделке. Иными словами, о неосновательности приобретения (сбережения) можно говорить, если оно лишено законного (правового) основания: соответствующей нормы права, административного акта или сделки.

Приобретение (сбережение) имущества признается неосновательным, если его правовое основание отпало впоследствии. Отпадение правового основания означает исчезновение обстоятельств, позволяющих говорить о юридической основательности приобретения (сбережения) имущества. Отпадение правового основания охватывается нормой п. 1 ст. 1102 ГК. Например: принятие новой правовой нормы с обратной силой действия, объявляющей произведенные до вступления в силу данной нормой факты передачи имущества незаконными; отмена вступившего в законную силу решения суда и др.

Поэтому о возникновении обязательств из неосновательного приобретения или сбережения имущества можно говорить во всех случаях, когда действия людей или события приводят к противоправному результату — юридически не обоснованному возникновению имущественных выгод на стороне одного лица за счет другого. Именно этот противоправный результат и является фактическим основанием возникновения обязательств из неосновательного обогащения.

Получение недолжного

Наиболее распространенной формой неосновательного обогащения является получение приобретателем недолжного. Основная разновидность этой формы — исполнение недолжного, т.е. передача потерпевшим приобретателю имущественной выгоды, которая не должна была передаваться, потому что лежащие в основе передачи сделка или иное правовое основание изначально отсутствовали, или были недействительны, или отпали впоследствии.

Получение недолжного имущества охватывает различные случаи неосновательного приобретения:

• исполнение несуществующей обязанности в результате фактической ошибки (наследник платит мнимый долг наследодателя; гражданин оплачивает в результате получения неверной информации несуществующие долги сына и т.п.);

• исполнение обязательства с превышением подлежащей уплате суммы либо количества подлежащего передаче имущества (платежный документ акцептуется плательщиком полностью, в то время как поставленная продукция составляет лишь часть от подлежащего поставке; передача покупателю вследствие ошибки в цене излишних товаров и т.п.);

• исполнение уже прекратившегося обязательства (повторная уплата долга, передача однородного имущества приобретателю после получения им такового и т.п.).

К получению приобретателем недолжного имущества относятся также случаи приобретения имущественных выгод в результате ошибочных действий третьих лиц (например, когда наемный работник смешивает урожай зерновых, принадлежащий потерпевшему, с урожаем приобретателя).

Неосновательное сбережение имущества

Наиболее простой формой сбережения выступает имущественная выгода, возникающая у приобретателя вследствие исполнения лежащих на нем обязательств за счет имущества потерпевшего. Речь идет об оплате денежного требования не должником, а другим лицом; ошибочном исполнении обязательства по передаче имущества за счет имущества, принадлежащего не должнику, а третьему лицу.

Самостоятельной формой сбережения имущества является неосновательное обогащение в результате временного использования приобретателем чужого имущества без намерения приобретения юридического титула на него (п. 2 ст. 1105 ГК).

Формой сбережения имущества является получение приобретателем недолжной услуги. Между приобретателем неосновательной услуги и потерпевшим возникает обязательственное отношение, в силу которого лицо, неосновательно пользовавшееся чужими услугами, должно возместить потерпевшему то, что оно сберегло вследствие такого пользования, причем по цене, существовавшей во время, когда закончилось пользование, и в том месте, где оно происходило (п. 2 ст. 1105 ГК).

Сбережение имущества имеет место и в результате незаконного (без согласия правообладателей) использования исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц. При незаконном использовании указанных прав у нарушителя во всех случаях возникает сбережение имущества в результате неуплаты лицензионных платежей, которое имеет место независимо от возможного имущественного приращения — дохода, полученного в результате незаконного использования объектов интеллектуальных прав. Вместе с тем п. 3 ст. 1253 ГК предусмотрено, что в случаях, предусмотренных настоящим ГК для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных настоящим ГК, в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости.

Содержание обязательств из неосновательного обогащения

Неосновательное обогащение одного лица за счет другого независимо от того, в какой форме оно произошло, порождает между приобретателем и потерпевшим обязательство по возмещению потерпевшему имущества, неосновательно утраченного им или сбереженного за его счет. Как было показано ранее, предметом требования потерпевшего (кредитора) по данному обязательству могут быть только вещи, определяемые родовыми признаками, включая наличные деньги и не индивидуализированные каким-либо образом ценные бумаги на предъявителя, а также имущественные права, в том числе безналичные деньги и «бездокументарные ценные бумаги».

В соответствии со ст. 1104 ГК имущество, составляющее неосновательное обогащение приобретателя, должно быть возвращено потерпевшему в натуре (т.е. вещами или другим имуществом того же рода и качества). Помимо указанного приобретатель должен возместить потерпевшему расходы по возврату неосновательного обогащения в натуре. Если невозможно возвратить в натуре неосновательно полученное или сбереженное имущество, приобретатель должен возместить потерпевшему действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, если приобретатель не возместил его стоимость немедленно после того, как узнал о неосновательности обогащения (п. 1 ст. 1105 ГК).

Если обязательство из неосновательного обогащения возникло вследствие передачи потерпевшим приобретателю имущественных прав, в том числе безналичных денег или «бездокументарных ценных бумаг», то в результате его исполнения должно быть восстановлено имущественное положение потерпевшего, существовавшее до нарушения его прав.

При этом правило ст. 1106 ГК, согласно которому лицо, передавшее принадлежащее ему право на основании несуществующего или недействительного обязательства, вправе требовать восстановления прежнего положения, не следует понимать как защиту потерпевшего исключительно в случаях, когда он лишился своих прав в результате собственных действий по передаче права. Имущественные права могут быть присвоены третьим лицом, например, права учредителя общества с ограниченной ответственностью — вследствие подачи на государственную регистрацию поддельных учредительных документов; безналичные деньги и «бездокументарные ценные бумаги» могут быть переведены с потерпевшего на приобретателя в результате действий банка или реестродержателя и т.д.

При неосновательном обогащении, возникшем в связи с получением приобретателем необоснованной услуги или неосновательным использованием им чужого имущества, обязательство приобретателя заключается в необходимости предоставления потерпевшему имущественного эквивалента по цене, существовавшей в то время, когда закончилось получение услуги или использование имущества, и в том месте, где это происходило.

В процессе исполнения обязательств из неосновательного обогащения часто возникает вопрос о возмещении потерпевшему неполученных доходов. Он должен решаться в соответствии с п. 1 ст. 1107 ГК, согласно которому лицо, неосновательно получившее или сберегшее имущество, обязано возвратить или возместить потерпевшему все доходы, которые оно извлекло или должно было извлечь из этого имущества с того времени, когда узнало или должно было узнать о неосновательности обогащения.

Когда денежные средства передаются приобретателю в безналичной форме (путем зачисления на его банковский счет), приобретатель должен узнать о неосновательном получении средств при предоставлении ему банком информации о движении средств по счету. При предоставлении приобретателем доказательств, свидетельствующих о невозможности установления им факта ошибочного зачисления на его счет денег по переданным ему данным, обязанность уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами возлагается на него с момента, когда он мог получить сведения об ошибочном получении средств.

Приобретатель в процессе исполнения обязательств из неосновательного обогащения вправе требовать от потерпевшего возмещения понесенных им необходимых затрат на содержание и сохранение имущества, подлежащего возврату, с того времени, с которого он обязан возвратить доходы с зачетом полученных им выгод (ст. 1108 ГК). Право на возмещение затрат утрачивается в случае, когда приобретатель умышленно удерживал имущество, подлежащее возврату.

Имущество, не подлежащее возврату в качестве неосновательного обогащения

В соответствии со ст. 1109 ГК не подлежит возврату в качестве неосновательного обогащения:

1. имущество, переданное во исполнение обязательства до наступления срока исполнения, если обязательством не предусмотрено иное;

2. имущество, переданное во исполнение обязательства по истечении срока исковой давности;

3. заработная плата и приравненные к ней платежи, пенсии, пособия, стипендии, возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, алименты и иные денежные суммы, предоставленные гражданину в качестве средств к существованию, при отсутствии недобросовестности с его стороны и счетной ошибки;

4. денежные суммы и иное имущество, предоставленные во исполнение несуществующего обязательства, если приобретатель докажет, что лицо, требующее возврата имущества, знало об отсутствии обязательства либо предоставило имущество в целях благотворительности.

Перечень случаев и форм неосновательного обогащения, не подлежащего возврату, является закрытым.

Случаи субсидиарного применения обязательств из неосновательного обогащения

Согласно ст. 1103 ГК правила, предусмотренные гл. 60 ГК, также применяются к следующим требованиям (поскольку иное не установлено ГК, другими законами или иными правовыми актами и не вытекает из существа соответствующих отношений):

5. о возврате исполненного по недействительной сделке;

6. об истребовании имущества собственником из чужого незаконного владения;

7. одной стороны в обязательстве к другой о возврате исполненного в связи с этим обязательством;

8. о возмещении вреда, в том числе причиненного недобросовестным поведением обогатившегося лица.

Для определения форм, содержания, пределов субсидиарного применения норм об обязательствах из неосновательного обогащения к перечисленным способам защиты гражданских прав необходимо выявить соотношение каждого из них с обязательством из неосновательного обогащения. При этом следует учитывать, что в законе речь идет о субсидиарном (дополнительном) применении норм об обязательствах из неосновательного обогащения к перечисленным выше отношениям.

БИЛЕТ 16

1. ОПЕКА, ПОПЕЧИТЕЛЬСТВО И ПАТРОНАЖ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

2. ДОГОВОР ДАРЕНИЯ

ВОПРОС №1. ОПЕКА, ПОПЕЧИТЕЛЬСТВО И ПАТРОНАЖ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

Институт опеки и попечительства представляет собой одну из форм государственной защиты личности.

Правовая основа: 1) ГК РФ (ст.31-40)

2) ФЗ «Об опеке и попечительстве» от 24 апр 2008 г.

3) СК РФ (гл.20)

4) Иные нпа.

Опека и попечительство устанавливаются для защиты прав и интересов недееспособных или не полностью дееспособных граждан. Опека и попечительство над несовершеннолетними устанавливаются также в целях их воспитания.

Опекуны и попечители выступают в защиту прав и интересов своих подопечных в отношениях с любыми лицами, в том числе в судах, без специального полномочия.

Из закона Об опеке:

1) опека — форма устройства малолетних граждан (не достигших возраста четырнадцати лет несовершеннолетних граждан) и признанных судом недееспособными граждан, при которой назначенные органом опеки и попечительства граждане (опекуны) являются законными представителями подопечных и совершают от их имени и в их интересах все юридически значимые действия;

2) попечительство — форма устройства несовершеннолетних граждан в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет и граждан, ограниченных судом в дееспособности, при которой назначенные органом опеки и попечительства граждане (попечители) обязаны оказывать несовершеннолетним подопечным содействие в осуществлении их прав и исполнении обязанностей, охранять несовершеннолетних подопечных от злоупотреблений со стороны третьих лиц, а также давать согласие совершеннолетним подопечным на совершение ими действий в соответствии со статьей 30 Гражданского кодекса Российской Федерации;

Попечитель не заменяет полностью лицо, над которым установлено попечительство, а лишь помогаетему принимать разумные решения. Попечители несовершеннолетних граждан оказывают подопечным содействие в осуществлении ими своих прав и исполнении обязанностей, а также охраняют их от злоупотреблений со стороны третьих лиц.

­­­­­­­­­­­­–– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– ––

!!! НОВОВВЕДЕНИЯ !!! Попечительство

Закон расширяет сферу попечительства. Так, если действующая редакция ст. 33 ГК РФ предусматривает, что попечительство устанавливается над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет, а также над гражданами, ограниченными судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами, то Закон распространяет установление попечительства на граждан, дееспособность которых ограничена вследствие психического расстройства.

Положения Закона, касающиеся попечительства, вступят в силу через два года после вступления в силу большей части положений Закона (п. 4 ст. 2 Закона).

–– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– –– ––

ГК:

Статья 33. Попечительство

Статья 32. Опека

1. Опека устанавливается над малолетними, а также над гражданами, признанными судом недееспособными вследствие психического расстройства.

2. Опекуны являются представителями подопечных в силу закона и совершают от их имени и в их интересах все необходимые сделки.

1. Попечительство устанавливается над несовершеннолетними в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, а также над гражданами, ограниченными судом в дееспособности.

В соответствии с Федеральным законом от 30.12.2021 N 302-ФЗ со 2 марта 2021 года пункт 2 статьи 33 будет изложен в новой редакции:

«2. Попечители дают согласие на совершение тех сделок, которые граждане, находящиеся под попечительством, не вправе совершать самостоятельно.

Попечители несовершеннолетних граждан и граждан, дееспособность которых ограничена вследствие психического расстройства, оказывают подопечным содействие в осуществлении ими своих прав и исполнении обязанностей, а также охраняют их от злоупотреблений со стороны третьих лиц.».

2. Попечители дают согласие на совершение тех сделок, которые граждане, находящиеся под попечительством, не вправе совершать самостоятельно.

Попечители несовершеннолетних граждан оказывают подопечным содействие в осуществлении ими своих прав и исполнении обязанностей, а также охраняют их от злоупотреблений со стороны третьих лиц.

1. Органами опеки и попечительства являются органы исполнительной власти субъекта Российской Федерации. В ПЕРМСКОМ КРАЕ ЭТИМ ОРГАНОМ ЯВЛЯЕТСЯ МИНИСТЕРСТВО СОЦИАЛЬНОГО РАЗВИТИЯ ПЕРМСКОГОКРАЯ!!! (Тамара Васильевна обязательно спросит).

Полномочия органа опеки и попечительства в отношении подопечного возлагаются на орган, который установил опеку или попечительство. При перемене места жительства подопечного полномочия органа опеки и попечительства возлагаются на орган опеки и попечительства по новому месту жительства подопечного в порядке, определенном Федеральным законом «Об опеке и попечительстве».

2. Суд обязан в течение трех дней со времени вступления в законную силу решения о признании гражданина недееспособным или об ограничении его дееспособности сообщить об этом органу опеки и попечительства по месту жительства такого гражданина для установления над ним опеки или попечительства.

3. Орган опеки и попечительства по месту жительства подопечных осуществляет надзор за деятельностью их опекунов и попечителей.

Статья 35. Опекуны и попечители

1. Опекун или попечитель назначается органом опеки и попечительства по месту жительства лица, нуждающегося в опеке или попечительстве, в течение месяца с момента, когда указанным органам стало известно о необходимости установления опеки или попечительства над гражданином. При наличии заслуживающих внимания обстоятельств опекун или попечитель может быть назначен органом опеки и попечительства по месту жительства опекуна (попечителя). Если лицу, нуждающемуся в опеке или попечительстве, в течение месяца не назначен опекун или попечитель, исполнение обязанностей опекуна или попечителя временно возлагается на орган опеки и попечительства.

Назначение опекуна или попечителя может быть оспорено в суде заинтересованными лицами. (

2. Опекунами и попечителями могут назначаться только совершеннолетние дееспособные граждане. Не могут быть назначены опекунами и попечителями граждане, лишенные родительских прав, а также граждане, имеющие на момент установления опеки или попечительства судимость за умышленное преступление против жизни или здоровья граждан.

3. Опекун или попечитель может быть назначен только с его согласия. При этом должны учитываться его нравственные и иные личные качества, способность к выполнению обязанностей опекуна или попечителя, отношения, существующие между ним и лицом, нуждающимся в опеке или попечительстве, а если это возможно — и желание подопечного.

4. Недееспособным или не полностью дееспособным гражданам, помещенным под надзор в образовательные организации, медицинские организации, организации, оказывающие социальные услуги, или иные организации, в том числе в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, опекуны или попечители не назначаются. Исполнение обязанностей опекунов или попечителей возлагается на указанные организации.

Из Закона об Опеке: В случае, если лицу, нуждающемуся в установлении над ним опеки или попечительства, не назначен опекун или попечитель в течение месяца, исполнение обязанностей опекуна или попечителя временно возлагается на орган опеки и попечительства по месту выявления лица, нуждающегося в установлении над ним опеки или попечительства.

1. Обязанности по опеке и попечительству исполняются безвозмездно, кроме случаев, предусмотренных законом.

2. Опекуны и попечители несовершеннолетних граждан обязаны проживать совместно со своими подопечными. Раздельное проживание попечителя с подопечным, достигшим шестнадцати лет, допускается с разрешения органа опеки и попечительства при условии, что это не отразится неблагоприятно на воспитании и защите прав и интересов подопечного.

Опекуны и попечители обязаны извещать органы опеки и попечительства о перемене места жительства.

3. Опекуны и попечители обязаны заботиться о содержании своих подопечных, об обеспечении их уходом и лечением, защищать их права и интересы.

Опекуны и попечители несовершеннолетних должны заботиться об их обучении и воспитании.

4. Обязанности, указанные в пункте 3 настоящей статьи, не возлагаются на попечителей совершеннолетних граждан, ограниченных судом в дееспособности.

5. Если основания, в силу которых гражданин был признан недееспособным или ограниченно дееспособным вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами, отпали, опекун или попечитель обязан ходатайствовать перед судом о признании подопечного дееспособным и о снятии с него опеки или попечительства.

Изменения в этой статье со 2 марта 2021 года: в статье 36:

а) пункт 3 дополнить абзацами следующего содержания:

«Опекуны и попечители заботятся о развитии (восстановлении) способности гражданина, дееспособность которого ограничена вследствие психического расстройства, или гражданина, признанного недееспособным, понимать значение своих действий или руководить ими.

Опекуны и попечители исполняют свои функции, учитывая мнение подопечного, а при невозможности его установления — с учетом информации о предпочтениях подопечного, полученной от его родителей, прежних опекунов, иных лиц, оказывавших ему услуги и добросовестно исполнявших свои обязанности.»;

б) пункт 4 дополнить словами «, за исключением попечителей граждан, ограниченных судом в дееспособности вследствие психического расстройства»;

в) в пункте 5:

слова «вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами» исключить;

дополнить абзацем следующего содержания:

«Если основания, в силу которых гражданин, который вследствие психического расстройства может понимать значение своих действий или руководить ими при помощи других лиц, был ограничен в дееспособности, изменились, попечитель обязан обратиться в суд с заявлением об отмене ограничения дееспособности подопечного или о признании его недееспособным в соответствии с пунктом 3 статьи 30 настоящего Кодекса.»;

Статья 37. Распоряжение имуществом подопечного

1. Доходы подопечного, в том числе суммы алиментов, пенсий, пособий и иных предоставляемых на его содержание социальных выплат, а также доходы, причитающиеся подопечному от управления его имуществом, за исключением доходов, которыми подопечный вправе распоряжаться самостоятельно, расходуются опекуном или попечителем исключительно в интересах подопечного и с предварительного разрешения органа опеки и попечительства. Без предварительного разрешения органа опеки и попечительства опекун или попечитель вправе ежемесячно расходовать на содержание подопечного его денежные средства в пределах установленной в соответствии с законом величины прожиточного минимума на душу населения в целом по Российской Федерации.

2. Опекун не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать, а попечитель — давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в том числе обмену или дарению имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любых других действий, влекущих уменьшение имущества подопечного.

Порядок управления имуществом подопечного определяется Федеральным законом «Об опеке и попечительстве».

В соответствии с Федеральным законом от 30.12.2021 N 302-ФЗ со 2 марта 2021 года статья 37 будет дополнена пунктом 4 следующего содержания:

«4. Опекун распоряжается имуществом гражданина, признанного недееспособным, основываясь на мнении подопечного, а при невозможности установления его мнения — с учетом информации о его предпочтениях, полученной от родителей такого гражданина, его прежних опекунов, иных лиц, оказывавших такому гражданину услуги и добросовестно исполнявших свои обязанности.».

3. Опекун, попечитель, их супруги и близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование, а также представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками.

1. При необходимости постоянного управления недвижимым и ценным движимым имуществом подопечного орган опеки и попечительства заключает с управляющим, определенным этим органом, договор о доверительном управлении таким имуществом. В этом случае опекун или попечитель сохраняет свои полномочия в отношении того имущества подопечного, которое не передано в доверительное управление.

При осуществлении управляющим правомочий по управлению имуществом подопечного на управляющего распространяется действие правил, предусмотренных пунктами 2 и 3 статьи 37 настоящего Кодекса.

2. Доверительное управление имуществом подопечного прекращается по основаниям, предусмотренным законом для прекращения договора о доверительном управлении имуществом, а также в случаях прекращения опеки и попечительства.

Статья 39. Освобождение и отстранение опекунов и попечителей от исполнения ими своих обязанностей

1. Орган опеки и попечительства освобождает опекуна или попечителя от исполнения им своих обязанностей в случаях возвращения несовершеннолетнего его родителям или его усыновления.

При помещении подопечного под надзор в образовательную организацию, медицинскую организацию, организацию, оказывающую социальные услуги, или иную организацию, в том числе в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, орган опеки и попечительства освобождает ранее назначенного опекуна или попечителя от исполнения ими своих обязанностей, если это не противоречит интересам подопечного.

2. Опекун, попечитель могут быть освобождены от исполнения своих обязанностей по их просьбе.

Опекун или попечитель может быть освобожден от исполнения своих обязанностей по инициативе органа опеки и попечительства в случае возникновения противоречий между интересами подопечного и интересами опекуна или попечителя, в том числе временно.

3. В случаях ненадлежащего выполнения опекуном или попечителем лежащих на нем обязанностей, в том числе при использовании им опеки или попечительства в корыстных целях или при оставлении подопечного без надзора и необходимой помощи, орган опеки и попечительства может отстранить опекуна или попечителя от исполнения этих обязанностей и принять необходимые меры для привлечения виновного гражданина к установленной законом ответственности.

1. Опека и попечительство над совершеннолетними гражданами прекращаются в случаях вынесения судом решения о признании подопечного дееспособным или отмены ограничений его дееспособности по заявлению опекуна, попечителя или органа опеки и попечительства.

2. По достижении малолетним подопечным четырнадцати лет опека над ним прекращается, а гражданин, осуществлявший обязанности опекуна, становится попечителем несовершеннолетнего без дополнительного решения об этом.

3. Попечительство над несовершеннолетним прекращается без особого решения по достижении несовершеннолетним подопечным восемнадцати лет, а также при вступлении его в брак и в других случаях приобретения им полной дееспособности до достижения совершеннолетия (пункт 2 статьи 21 и статья 27).

Специальной формой обеспечения интересов совершеннолетних и полностью дееспособных граждан, которые, однако, по состоянию здоровья не могут самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять обязанности, является патронаж. Имеются в виду, например, лица с тяжелыми увечьями, престарелые и т.п. при отсутствии лиц, обязанных осуществлять уход за ними. В течение месяца со дня выявления совершеннолетнего дееспособного гражданина, который по состоянию здоровья не может самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять свои обязанности, ему назначается органом опеки и попечительства помощник. Помощник может быть назначен с его согласия в письменной форме, а также с согласия в письменной форме гражданина, над которым устанавливается патронаж. Работник организации, осуществляющей социальное обслуживание совершеннолетнего дееспособного гражданина, нуждающегося в установлении над ним патронажа, не может быть назначен помощником такого гражданина. Все вопросы, связанные с осуществление имущественных прав гражданина, решаются только с его согласия. Помощник совершеннолетнего дееспособного гражданина совершает действия в интересах гражданина, находящегося под патронажем, на основании заключаемых с этим лицом договора поручения, договора доверительного управления имуществом или иного договора. Орган опеки и попечительства обязан осуществлять контроль за исполнением помощником совершеннолетнего дееспособного гражданина своих обязанностей и извещать находящегося под патронажем гражданина о нарушениях, допущенных его помощником и являющихся основанием для расторжения заключенных между ними договора поручения, договора доверительного управления имуществом или иного договора. Патронаж над совершеннолетним дееспособным гражданином прекращается в связи с прекращением договора поручения, договора доверительного управления имуществом или иного договора по основаниям, предусмотренным законом или договором.

Из ГК. Статья 41. Патронаж над совершеннолетними дееспособными гражданами

1. Над совершеннолетним дееспособным гражданином, который по состоянию здоровья не способен самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять свои обязанности, может быть установлен патронаж.

2. В течение месяца со дня выявления совершеннолетнего дееспособного гражданина, который по состоянию здоровья не может самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять свои обязанности, ему назначается органом опеки и попечительства помощник. Помощник может быть назначен с его согласия в письменной форме, а также с согласия в письменной форме гражданина, над которым устанавливается патронаж. Работник организации, осуществляющей социальное обслуживание совершеннолетнего дееспособного гражданина, нуждающегося в установлении над ним патронажа, не может быть назначен помощником такого гражданина.

3. Помощник совершеннолетнего дееспособного гражданина совершает действия в интересах гражданина, находящегося под патронажем, на основании заключаемых с этим лицом договора поручения, договора доверительного управления имуществом или иного договора.

4. Орган опеки и попечительства обязан осуществлять контроль за исполнением помощником совершеннолетнего дееспособного гражданина своих обязанностей и извещать находящегося под патронажем гражданина о нарушениях, допущенных его помощником и являющихся основанием для расторжения заключенных между ними договора поручения, договора доверительного управления имуществом или иного договора.

5. Патронаж над совершеннолетним дееспособным гражданином, установленный в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи, прекращается в связи с прекращением договора поручения, договора доверительного управления имуществом или иного договора по основаниям, предусмотренным законом или договором.

Ещё есть патронаж в семейном праве ( Патронатное воспитание — это форма устройства ребенка (детей), находящегося на попечении органа опеки и попечительства, на воспитание в семью патронатного воспитателя при сохранении обязанностей опекуна (попечителя) в отношении ребенка у органа опеки и попечительства), но это уже наверное из другой оперы.

ВОПРОС №2. ДОГОВОР ДАРЕНИЯ

По договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом (п. 1 ст. 572 ГК).

Дарение является договором, а не односторонней сделкой, ибо всегда требует согласия одаряемого на принятие дара. Обычно согласие выражается в форме принятия дара. Попытки рассматривать дарение в качестве односторонней сделки — одного из оснований возникновения права собственности, не порождающего при передаче вещи никаких обязательственных отношений между дарителем и одаряемым, ошибочны и не находят признания в современной цивилистике. В связи с этим не может, например, считаться дарением отказ от наследства в пользу другого лица, который представляет собой одностороннюю сделку, не требующую согласия последнего. Вместе с тем по общему правилу дарение — односторонний договор, в котором у одаряемого отсутствуют обязанности (если только речь не идет о такой особой разновидности дарения, как пожертвование).

Дарение может быть как реальным, так и консенсуальным договором. Следовательно, юридическое значение имеет не только непосредственная безвозмездная передача имущества от дарителя к одаряемому, но при определенных условиях — и обещание подарить имущество, порождающее обязательственное отношение между дарителем и одаряемым.

Дарение всегда связано с безвозмездным увеличением имущества одаряемого за счет уменьшения имущества дарителя, осуществляемого путем:

· передачи в собственность одаряемому принадлежащей дарителю вещи;

· передачи одаряемому дарителем имущественного права в отношении самого дарителя (точнее, наделения одаряемого таким правом, например правом периодического получения определенной денежной суммы за счет банковского вклада или иного имущества дарителя);

· передачи одаряемому дарителем своего имущественного права в отношении третьего лица (например, права требования известной денежной суммы или корпоративного права в виде пакета акций), т.е. безвозмездной уступки требования (ст. 382-389 ГК);

· освобождения одаряемого от исполнения имущественной обязанности в отношении дарителя (т.е. прощение долга в соответствии со ст. 415 ГК);

· освобождения одаряемого от его имущественной обязанности перед третьим лицом (путем исполнения этой обязанности дарителем в соответствии с п. 1 ст. 313 ГК либо перевода на дарителя долга одаряемого с согласия его кредитора на основании ст. 391 и 392 ГК).

Предусмотренный законом перечень способов дарения носит исчерпывающий характер.

Не является дарением передача имущества в порядке наследственного преемства или завещательного отказа.

Безвозмездный характер отношений составляет главную особенность договора дарения, определяющую его юридическую специфику.

Уплата символической суммы за подаренную вещь (иногда встречающаяся в бытовых отношениях) либо оказание дарителю одаряемым каких-либо личных услуг не превращают этот договор в возмездный. Однако встречная передача одаряемым дарителю вещи или права (которыми иногда пытаются прикрыть совершаемое в обход закона отчуждение имущества, например, с нарушением преимущественного права его покупки) не признается дарением, а рассматривается как притворная сделка (абз. 2 п. 1 ст. 572, п. 2 ст. 170 ГК).

Не являются дарением и различные безвозмездные предоставления публично-правового характера (денежные и иные награды, «пожалования» и т.п.), а также выплаты и льготы, имеющие трудовую или социально-обеспечительную природу (премии, пособия и т.д.), так как они не оформляются гражданско-правовым договором.

Сторонами договора дарения являются даритель и одаряемый. Как договор дарение предполагает участие в нем дееспособных лиц. Однако в соответствии с п. 2 ст. 26 и п. 2 ст. 28 ГК малолетние и несовершеннолетние вправе самостоятельно совершать сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды (если только они не требуют нотариального удостоверения или государственной регистрации), т.е. выступать в качестве одаряемых. В роли дарителей они могут выступать лишь при совершении ими мелких бытовых сделок или распоряжаясь строго определенным имуществом в пределах, прямо предусмотренных законом (п. 1 и 2 ст. 26, п. 1 и 2 ст. 28 ГК). При этом запрещается дарение имущества от имени малолетних или недееспособных граждан их законными представителями, если только речь не идет об «обычных подарках» стоимостью не свыше трех тысяч рублей (ст. 575 ГК), для совершения которых необходимо предварительное разрешение органов опеки и попечительства (п. 2 ст. 37 ГК).

· — работникам образовательных организаций, медицинских организаций, организаций, оказывающих социальные услуги, и аналогичных организаций, в том числе организаций для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, гражданами, находящимися в них на лечении, содержании или воспитании, супругами и родственниками этих граждан;

· (см. текст в предыдущей редакции)

· — лицам, замещающим государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, муниципальные должности, государственным служащим, муниципальным служащим, служащим Банка России в связи с их должностным положением или в связи с исполнением ими служебных обязанностей;

· (см. текст в предыдущей редакции)

· — в отношениях между коммерческими организациями.

Запрет на дарение лицам, замещающим государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, муниципальные должности, государственным служащим, муниципальным служащим, служащим Банка России, установленный пунктом 1 настоящей статьи, не распространяется на случаи дарения в связи с протокольными мероприятиями, служебными командировками и другими официальными мероприятиями. Подарки, которые получены лицами, замещающими государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, муниципальные должности, государственными служащими, муниципальными служащими, служащими Банка России и стоимость которых превышает три тысячи рублей, признаются соответственно федеральной собственностью, собственностью субъекта Российской Федерации или муниципальной собственностью и передаются служащим по акту в орган, в котором указанное лицо замещает должность.

Юридические лица, не являющиеся собственниками своего имущества, могут дарить его лишь с согласия собственника-учредителя (п. 1 ст. 576 ГК), если только речь не идет об «обычных подарках» указанной выше стоимости. Сказанное относится и к дарению движимого имущества, находящегося в хозяйственном ведении предприятия (п. 2 ст. 295 ГК) либо в самостоятельном распоряжении учреждения (п. 2 ст. 298 ГК). Закон запрещает сделки дарения в отношениях между любыми коммерческими организациями, если только речь не идет об «обычных подарках» незначительной стоимости (п. 4 ст. 575 ГК).

Возможность совершить дарение исключается и для тех случаев, когда имеется та или иная (не обязательно формальная) зависимость дарителя от одаряемого. Речь идет, во-первых, о дарении работникам лечебных, воспитательных, социальных и аналогичных учреждений гражданами, находящимися в них на лечении, воспитании или содержании (либо их супругами и родственниками); во-вторых, о дарении государственным служащим (или служащим органов муниципальных образований) в связи с их должностным положением или исполнением ими служебных обязанностей (п. 2 и 3 ст. 575 ГК). В перечисленных случаях «дарение» может скрывать в себе взятку или иное «подношение», связанное с возможностью злоупотреблений названными работниками своим статусом. Поэтому здесь допустимы лишь «обычные подарки» не свыше указанной стоимости.

Объектами сделок дарения могут выступать вещи, не изъятые из оборота (ст. 129 ГК), а также имущественные права (вещные, обязательственные, корпоративные и исключительные), не носящие строго личного характера (ст. 383 и п. 2 ст. 388 ГК), либо освобождение от аналогичных имущественных обязанностей. В ряде случаев закон ограничивает цену подарка пятикратным минимальным размером оплаты труда («обычный подарок»).

В зависимости от характера даримого имущества и от юридической природы самого дарения устанавливаются требования к форме этого договора.

Статья 574. Форма договора дарения

1. Дарение, сопровождаемое передачей дара одаряемому, может быть совершено устно, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 и 3 настоящей статьи.

Передача дара осуществляется посредством его вручения, символической передачи (вручение ключей и т.п.) либо вручения правоустанавливающих документов.

2. Договор дарения движимого имущества должен быть совершен в письменной форме в случаях, когда:

· дарителем является юридическое лицо и стоимость дара превышает три тысячи рублей;

· договор содержит обещание дарения в будущем.

В случаях, предусмотренных в настоящем пункте, договор дарения, совершенный устно, ничтожен.

Правило о государственной регистрации сделок с недвижимым имуществом, содержащееся в статье 574, не подлежит применению к договорам, заключаемым после 1 марта 2021 года (Федеральный закон от 30.12.2021 N 302-ФЗ).

3. Договор дарения недвижимого имущества подлежит государственной регистрации.

Консенсуальный договор дарения, будучи односторонним договором, порождает для одаряемого право требовать его исполнения дарителем, а для дарителя — обязанность его исполнения в соответствующий срок (ст. 314 ГК) и не влечет каких-либо обязанностей для одаряемого. Исключение составляют две ситуации:

— во-первых, обязанность одаряемого бережно относиться к подаренной вещи, представляющей большую неимущественную ценность для дарителя (например, к письмам, дневникам, рукописям) (п. 2 ст. 578 ГК);

— во-вторых, обязанность принимающего пожертвование лица обеспечить использование пожертвованного имущества по определенному жертвователем назначению (п. 3 и 5 ст. 582 ГК).

Как и большинство других сделок, договор дарения может быть заключен под отлагательным условием, например под условием достижения одаряемым определенного общественно полезного результата (окончание учебного заведения, вступление в брак и т.п.). Возможные отменительные условия дарения прямо определены законом (п. 2 ст. 577, ст. 578 ГК).

В консенсуальном договоре дарения одаряемый вправе отказаться от принятия дара в любой момент до его передачи дарителем (п. 1 ст. 573 ГК), поскольку он не обязан принимать дар. Отказ от дара требуется совершить в письменной форме, если в такой же форме заключен сам договор дарения (а в случае государственной регистрации последнего отказ от дара тоже подлежит регистрации). Тем самым допускается одностороннее расторжение данного договора. Поэтому дарителю в таком случае предоставляется право на возмещение реального ущерба (части понесенных им убытков), если договор дарения был заключен в письменной форме (п. 3 ст. 573 ГК).

Даритель в консенсуальном договоре дарения также вправе отказаться от исполнения этого договора, поскольку оно влечет безвозмездное уменьшение его имущества, но лишь в двух случаях. Во-первых, речь идет о возможности наступления после заключения договора такого ухудшения его имущественного или семейного положения либо состояния здоровья, при котором передача дара приведет к существенному снижению уровня жизни дарителя (п. 1 ст. 577 ГК) в связи со значительным уменьшением состава его имущества. Поэтому данное правило не применяется к «обычным подаркам» небольшой стоимости (ст. 579 ГК). Во-вторых, отказ от передачи дара допускается по основаниям, дающим дарителю право отменить дарение (п. 1, 2 и 4 ст. 578 ГК). В обоих ситуациях одаряемый лишен возможности требовать возмещения убытков, причиненных ему отказом дарителя от исполнения договора (п. 3 ст. 577 ГК).

Все это свидетельствует о весьма осторожном подходе современного отечественного законодателя к приданию обязательной (юридической) силы обещанию дарения, т.е. к признанию возможности заключения консенсуального договора дарения.

Отмена дарения дарителем (а иногда и иными лицами) возможна как в консенсуальном, так и в реальном договоре дарения в случаях обнаружившегося противоречия между мотивами и результатами дарения или недостижения целей дарения (ст. 578 ГК):

— при злостной неблагодарности одаряемого, выразившейся в умышленном преступлении против жизни или здоровья дарителя, членов его семьи или близких родственников (поскольку мотив дарения предполагает благодарность или хотя бы лояльность одаряемого);

— при возникновении угрозы гибели подаренной вещи, представляющей большую неимущественную ценность для дарителя, вследствие недолжного обращения с ней одаряемого (поскольку даритель предполагал сохранность данной вещи одаряемым);

— при совершении дарения индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом в нарушение положений законодательства о банкротстве (в течение шести месяцев, предшествовавших объявлению дарителя несостоятельным и за счет средств, подлежащих включению в конкурсную массу), поскольку дарение при этом, по сути, осуществляется за счет кредиторов дарителя и нередко преследует цели уменьшения обеспечения их требований. Очевидно, что в этом случае отмена дарения происходит по требованию заинтересованных лиц (кредиторов), а не самого дарителя;

— наличие в консенсуальном договоре дарения условия о праве дарителя отменить дарение в случае смерти одаряемого (ибо именно его хотел облагодетельствовать даритель).

Отмена дарения влечет для одаряемого обязанность вернуть сохранившуюся вещь дарителю (реституция дара), а при злостной неблагодарности одаряемого — также и обязанность компенсировать дарителю убытки (если дар утрачен либо не носил овеществленного характера). Она может состоять и в реституции подаренного права или освобождения от обязанности (в случаях признания дарителя банкротом, а в консенсуальном договоре — в случае смерти одаряемого). Правила об отмене дарения не распространяются на случаи дарения «обычных подарков» (ст. 579 ГК).

В консенсуальном договоре дарения смерть гражданина либо реорганизация юридического лица, являвшихся одаряемыми, прекращает их право на получение дара, тогда как смерть гражданина либо реорганизация юридического лица, являвшихся дарителями, влечет переход их обязанности передать дар к наследникам (правопреемникам). Однако эти правила ст. 581 ГК диспозитивны и могут быть изменены в самом консенсуальном договоре дарения.

Безвозмездность дарения по общему правилу исключает ответственность дарителя за ненадлежащее исполнение договора. Однако даритель отвечает за вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу одаряемого недостатками подаренной вещи. Условием такой ответственности согласно ст. 580 ГК является наличие в подаренной вещи известных дарителю скрытых недостатков (возникших, следовательно, до передачи вещи), о которых он не предупредил одаряемого, т.е. причинение последнему имущественного вреда умышленными или грубо неосторожными действиями дарителя. Такая ответственность применяется по правилам о возмещении внедоговорного вреда (гл. 59 ГК). В консенсуальном договоре дарения возможна также и ответственность дарителя в виде возмещения одаряемому убытков, которые он понес вследствие нарушения дарителем некоторых условий такого договора, например о количестве и качестве даримого имущества.

Пожертвованием признается дарение вещи или права в общеполезных целях (п. 1 ст. 582 ГК). Таким образом, пожертвование является разновидностью дарения.

Основную особенность пожертвования составляет наличие в нем условия об использовании пожертвованного имущества по определенному назначению, которое составляет обязанность одаряемого и может контролироваться дарителем (жертвователем) или его наследниками (правопреемниками). Речь идет о дарении имущества в общеполезных целях, т.е. в целях, полезных либо для общества в целом, либо для определенной его части (определенного жертвователем круга лиц).

Объектом пожертвований может быть вещь или имущественное право, но не освобождение от обязанности. Пожертвование может делаться в пользу любых субъектов гражданского права, в том числе в пользу граждан, а также различных учреждений — юридических лиц, не являющихся (и не становящихся) собственниками своего имущества.

Нарушение установленного жертвователем (или судом) назначения имущества дает основание жертвователю (либо его наследникам или иным правопреемникам) требовать отмены пожертвования (п. 5 ст. 582 ГК). Вместе с тем пожертвование не может быть отменено по другим основаниям, предусмотренным законом для отмены дарения. Кроме того, согласно п. 6 ст. 582 ГК в этих отношениях исключается правопреемство (как для жертвователя, так и для лица, в чью пользу предназначалось пожертвование).

Проблемы:

1) (вода но всё-таки) Существует мнение, что оптимально не писать завещание, а при жизни оформить договор дарения имущества. Но так ли это? На практике часто обращаются за консультацией, как лучше оформить квартиру — подарить или завещать. Однозначно сказать сложно. Обе сделки предполагают безвозмездную передачу имущества в собственность.

От завещания договор дарения отличается моментом перехода права собственности. Одариваемый после заключения договора дарения и его регистрации становится полноправным владельцем квартиры. Завещание предполагает, что недвижимость перейдет наследнику после смерти завещателя. Обобщая вышесказанное, дарение или завещание зависит от конкретной ситуации.

2) Некоторые опасаются оформлять договор дарения на жилье, поскольку считается, что даритель перестает иметь права на него и рискует быть выселенным.Такой риск существует. С момента заключения договора дарения и государственной регистрации собственником квартиры становится одаряемый, ему принадлежит право владения, пользования и распоряжения жильем. Следовательно, право пользования данным жильем у дарителя прекращается. И, конечно, здесь многое зависит от взаимоотношений, сложившихся между дарителем и одаряемым. Существует позиция, что в данном случае можно обезопасить себя, предусмотрев в договоре дарения условие, по которому даритель после подписания договора сохраняет право пользования указанной квартирой.

3) Судебные иски по расторжению договора дарения или признанию его недействительным довольно распространены. Часто основанием для признания договора дарения квартиры недействительным является как сделка, совершенная под влиянием заблуждения, обмана, угрозы, так и сделка по статье 177 ГК РФ, совершенная лицом хотя и дееспособным, но находившимся в момент составления завещания в таком состоянии, когда оно не могло понимать значение своих действий или руководить ими.

Еще один риск связан с понятием притворности сделки, когда договором дарения недвижимого имущества прикрывается договор купли-продажи. Такой вариант приобретения недвижимого имущества встречается часто. Этот вариант незаконен, дарение — сделка безвозмездная, при наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением. К такому договору применяются правила, предусмотренные пунктом 2 статьи 170 ГК РФ. При доказательстве притворности сделки судебная практика по вопросам дарения имеет однозначную позицию: договор дарения признается недействительным и применяются последствия недействительности сделки. Такие споры решаются судом в общем порядке по заявлению любого заинтересованного лица. В качестве доказательств притворности договора могут быть использованы письменные и вещественные доказательства, объяснения свидетелей и другие.

4) договор дарения является безвозмездной сделкой. Следовательно, его проще признать недействительным, после чего одаряемый может быть лишен приобретенной по дарению собственности. Безусловно, нельзя говорить, что любой договор дарения легко признать недействительной сделкой. Однако если такой договор заключается с престарелыми лицами или социально незащищенными собственниками, не имеющими иного жилья, или в процессе оформления договора дарения имели место события, которые могли повлиять на психическое состояние дарителя, то договор дарения можно отменить, признав его недействительным.

5) договор дарения безусловная сделка. Это означает, что передавая в собственность одаряемого свое имущество, даритель не вправе возложить обременения на такое имущество или установить обременение в свою пользу. Например, прописать в договоре, что в передаваемой в дар квартире даритель имеет право пожизненного проживания, или желает, чтобы в такой квартире проживали иные близкие или родные дарителя, что можно сделать, к слову, при оформлении завещания или договора купли-продажи.

1. ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ (ПОНЯТИЕ, ХАРАКТЕРНЫЕ ЧЕРТЫ).

2. ПУБЛИЧНОЕ ОБЕЩАНИЕ НАГРАДЫ. ПУБЛИЧНЫЙ КОНКУРС.

ВОПРОС №1. ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ (ПОНЯТИЕ, ХАРАКТЕРНЫЕ ЧЕРТЫ).

Регламентация деятельности ООО осуществляется ГК РФ (ст. 87-94) и конкретизируется в Закон об ООО.

Особенности правового положения ООО, являющихся кредитными организациями, а также права и обязанности их участников определяются Законами о кредитных организациях.

ООО — это коммерческая организация, имеющая разделенный на доли участников уставный капитал и самостоятельно отвечающая по своим обязательствам. Участники общества по его обязательствам ответственности не несут, за исключением особых случаев, предусмотренных п. 3 ст. 56 и п. 2 ст. 105 ГК.

Участники, внесшие свои вклады не полностью, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из них. Это означает, что кредитор общества вправе предъявить требование к любому участнику, не полностью оплатившему свой вклад, как к солидарному должнику, но лишь на сумму, не превышающую неоплаченную часть его вклада. Таким образом, в данном случае ГК предусмотрена ограниченная солидарная ответственность. Следует также обратить внимание и на то, что солидарное обязательство возникает лишь между участниками, не полностью оплатившими свои вклады. По отношению же к обязательству общества их ответственность будет субсидиарной.

Правило о субсидиарной ответственности участников, не полностью внесших свои вклады, по обязательствам ООО является императивным.

ГК допускает возможность создания ООО одним лицом, а п. 2 ст. 7 Закона об ООО добавляет к этому, что оно не только может быть учреждено одним лицом, но и впоследствии стать обществом с единственным участником. Правовое положение общества с единственным участником имеет особенности, проявляющиеся в первую очередь в вопросах управления им. Так, ст. 39 Закона об ООО предусматривает, что в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников, принимаются единственным участником единолично и оформляются письменно. При этом правила Закона об ООО, касающиеся общего собрания участников, не применяются, за исключением положений о сроках проведения годового собрания.

Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».

Согласно ст. 7 Закона о банках фирменное наименование ООО, являющегося кредитной организацией, должно содержать слово «банк» или словосочетание «небанковская кредитная организация».

Участники ООО:

Согласно п. 1 ст. 88 ГК РФ число участников ООО не должно превышать предела, установленного Законом об ООО, т.е. 50 участников (п. 3 ст. 7 Закона об ООО). В случае превышения этого предела обществу дается один год для того, чтобы либо привести свой численный состав в соответствие с требованиями закона, либо преобразоваться в АО или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом (налоговые органы, Центральный банк Российской Федерации, прокурора).

ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Цель этой нормы в том, чтобы по возможности не допустить разного рода злоупотреблений, в частности использования ООО с единственным участником для обхода императивных правил ст. 56 и 105 ГК об ответственности учредителей (участников) общества при его банкротстве и об ответственности основного общества по долгам дочернего.

ПРОЕКТ: Общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного (утрачивает силу)

Учреждение ООО и его учредительный документ

Учредительным документом ООО является его устав.

Договор об учреждении общества не рассматривается в качестве учредительного документа, что вполне справедливо, поскольку такой договор определяет лишь правоотношения между учредителями общества и не имеет непосредственного значения для третьих лиц, вступающих в отношения с обществом.

Учреждение общества осуществляется по решению его учредителей, принимаемому собранием учредителей. Решение учредителей оформляется протоколом общего собрания, в котором должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания или назначения органов управления общества, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с Законом об ООО.

Как уже отмечалось, в случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично и должно определять размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли учредителя.

Договор об учреждении общества, необходимый при наличии двух и более учредителей, заключается ими в письменной форме и, как установлено п. 5 ст. 11 Закона об ООО, определяет:

— порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества;

— размер уставного капитала общества;

— размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества;

— размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.

Таким образом, предметом такого договора являются действия учредителей, направленные на формирование уставного капитала общества.

Обязательства из договора об учреждении общества с ограниченной ответственностью исполняются в момент полной оплаты долей в уставном капитале общества. По существу, после исполнения обязанностей учредителей такой договор утрачивает свое значение, поскольку для изменения размера уставного капитала общества, размера и номинальной стоимости долей участников Закон об обществах с ограниченной ответственностью предусматривает иной порядок, не предполагающий внесение изменений в договор об учреждении общества.

Учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является его устав.

Устав общества должен содержать:

— полное и сокращенное фирменные наименования общества;

— сведения о месте нахождения общества;

— сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

— сведения о размере уставного капитала общества;

— права и обязанности участников общества;

— сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;

— сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;

— сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

— сведения о его филиалах и представительствах;

— порядок и размер создаваемых обществом резервных и иных фондов;

— сведения о компетенции общего собрания участников общества;

— срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества;

— срок действия полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;

— иные сведения, предусмотренные Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Нормы Закона об ООО, относящиеся к содержанию устава общества, являются диспозитивными.

Устав общества является документом, открытым для третьих лиц и, разумеется, для участников общества. По требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, в том числе с изменениями. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копию действующего устава общества.

Значение устава общества для заинтересованных третьих лиц подчеркивает также то обстоятельство, что при изменении устава его новые положения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации. Лишь в случае изменения в уставе общества сведений о его филиалах и представительствах такие положения вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию. В то же время для самих участников измененные положения устава вступают в силу с момента принятия решения общим собранием.

Уставный капитал ООО определяет минимальный размер имущества, которое гарантирует интересы кредиторов общества. Таким образом, категория уставного капитала позволяет обществу отвечать предъявляемым к конструкции юридического лица требованиям наличия обособленного имущества и самостоятельной имущественной ответственности.

По действующему законодательству размер уставного капитала общества должен быть не менее чем 10 тыс. рублей. Размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях, что связано не только с требованиями об использовании рубля как платежного средства и валюты денежных обязательств (ст. ст. 140, 317 ГК), но и с необходимостью определения размера уставного капитала и долей участников посредством фиксированной денежной суммы.

В Проекте от 7 февраля 2021, несмотря на множество дискуссий, содержится положение, которое не предусматривает изменения минимального размера уставного капитала.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников (так называемый объявленный уставный капитал). Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби.

Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.

Обязанность оплаты доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью — основная обязанность участника, что следует из ст. 9 Закона об ООО.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение этой обязанности может повлечь для учредителя общества такие неблагоприятные последствия, как предоставление ему права голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли, а также взыскание с него в пользу общества неустойки (штрафа, пени) — в случае, если это предусмотрено договором об учреждении общества с ограниченной ответственностью.

Кроме того, в силу п. 3 ст. 16 Закона об ООО при неисполнении учредителем общества в течение установленного при создании общества срока обязанности по оплате доли неоплаченная часть доли переходит к обществу. Дальнейшая судьба такой части доли определяется в соответствии со ст. 24 Закона об ООО.

Только после полной оплаты всех долей допускается увеличение уставного капитала общества в порядке, определяемом ст. ст. 17 — 19 Закона об ООО.

Оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. Уставом общества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в уставном капитале общества.

ПРОЕКТ:

В соответствии с п. 3 ст. 66² проекта минимальный уставный капитал хозяйственного общества должен быть оплачен деньгами.

В случае когда оплата долей производится неденежными средствами, т.е. путем передачи обществу имущества иного, чем деньги, может возникнуть проблема установления надлежащего исполнения обязанности учредителя. В Законе об ООО предусмотрены положения о денежной оценке имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества. Такая оценка утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно. Однако если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем 20 тыс. рублей, в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества, определенную независимым оценщиком.

Уставный капитал ООО должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества. ( В Проекте данное положение утрачивает силу)

Ст. 90 ГК РФ содержит положения об обязанности ООО объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке на том основании, что по окончании финансового года стоимость чистых активов общества оказалась меньше уставного капитала.

Порядок уменьшения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью определяется ст. 20 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, закрепляющей такие гарантии прав и интересов кредиторов общества, как обязанность общества письменно уведомить об уменьшении уставного капитала общества и о его новом размере всех известных ему кредиторов общества, а также обязанность опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении об уменьшении уставного капитала.

Если стоимость чистых активов ООО становится меньше 10 тыс. рублей, общество подлежит ликвидации.

Управление в ООО.

ООО, будучи коммерческой организацией, создается для извлечения прибыли в интересах его участников за счет удовлетворения каких-либо общественных потребностей. Достижение указанных целей невозможно без формирования структуры управления.

Общее собрание участников именуется высшим органом ООО.

Однако термин «высший орган» является в некоторой степени условным, потому что, несмотря на наличие в законе положений о подотчетности исполнительных органов общества общему собранию участников и совету директоров (наблюдательному совету), вряд ли можно вести речь о соподчиненности органов управления в хозяйственном обществе. Ключевым моментом в понимании общего собрания как высшего органа является, как уже отмечалось, возможность участников оказывать непосредственное влияние на судьбу общества. Указанная возможность обеспечивается тем, что все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

По общему правилу каждый участник общества имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале. Иной порядок определения числа голосов участников общества может быть установлен уставом общества при его учреждении либо впоследствии, путем внесения в устав соответствующих изменений. При этом изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками единогласно (абз. 5 п. 1 ст. 32 Закона об ООО).

Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества. В таком случае в уставе должны быть решены вопросы, касающиеся порядка образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества и порядка прекращения полномочий его членов. Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) определяется уставом общества в соответствии с Законом об обществах с ограниченной ответственностью (п. 2.1 ст. 32 Закона).

Статья 91 ГК РФ закрепляет три возможных варианта существования исполнительного органа.

· единоличный исполнительный орган,

· только коллегиальный исполнительный орган

· единоличный и коллегиальный исполнительные органы вместе.

·

Однако ст. 41 Закона об ООО, посвященная коллегиальному исполнительному органу, исходит из того, что образование коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции и других) может быть предусмотрено уставом только наряду с единоличным исполнительным органом. Таким образом, Закон об обществах с ограниченной ответственностью исключает вариант, когда в обществе создан один коллегиальный исполнительный орган.

Федеральным законом «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» в законодательство был введен оборот «лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа». Таким лицом может быть физическое лицо (п. 2 ст. 40 Закона об обществах с ограниченной ответственностью) либо юридическое лицо — в случае передачи ему по договору полномочий единоличного исполнительного органа (ст. 42 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Компетенция органов управления ООО, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с ГК РФ Законом об ООО и уставом общества.

Компетенции общего собрания участников ООО (наиболее важные вопросы, определяющие, по существу, судьбу юридического лица):

· изменение устава общества,

· изменение размера его уставного капитала,

· образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий,

· решение о реорганизации или ликвидации общества и др.

Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества.

Компетенция же единоличного исполнительного органа определяется по остаточному принципу, поскольку согласно положениям п. 2 ст. 40 Закона об ООО он осуществляет все полномочия, не отнесенные данным Законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Опубликования обществом сведений о результатах ведения его дел (публичная отчетность) не требуется. Однако исключения из этого правила могут устанавливаться Законом об обществах с ограниченной ответственностью и иными федеральными законами (п. 5 комментируемой статьи и п. 1 ст. 49 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). В частности, п. 2 ст. 49 Закона об ООО, посвященной публичной отчетности, возлагает на общество обязанность ежегодно публиковать годовые отчеты и бухгалтерские балансы, а также раскрывать иную информацию о своей деятельности, предусмотренную федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами в случае публичного размещения им облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг.

Ст. 92 ГК РФ предусматривает необходимость единогласного принятия участниками решения о реорганизации или добровольной ликвидации.

Основания реорганизации и ликвидации общества с ограниченной ответственностью определяются общими правилами о реорганизации и ликвидации юридических лиц.

Специальные правила реорганизации и ликвидации общества с ограниченной ответственностью — кредитной организации установлены Законом о банках и банковской деятельности.

Некоторые особенности различных форм реорганизации общества определяются ст. ст. 52 — 56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

Переход доли в уставном капитале. (ст 21, 23, 25 Закона об ООО):

Доля (часть доли) в уставном капитале оборотоспособна. Она может переходить в порядке правопреемства — при наследовании, вследствие реорганизации юридических лиц, являющихся участниками общества. Но чаще всего переход доли осуществляется на основании сделок. Как представляется, по поводу доли в уставном капитале (ее части) могут совершаться любые известные сделки, опосредующие переход имущества от одного лица к другому, — купли-продажи, мены, дарения и др. Могут совершаться и сделки, законом не предусмотренные, но ему не противоречащие. Например, доля передается кому-либо «в обмен» на выполненные работы или оказанные услуги.

Наиболее распространенной сделкой по отчуждению доли (ее части) является купля-продажа.

Продажа доли или ее части по правовой природе представляет собой договор купли-продажи. Что касается иных (кроме купли-продажи) сделок по отчуждению доли или ее части (например, дарение), то поскольку иное не установлено специальным законодательством, постольку к таким сделкам применяются правила гражданского законодательства о соответствующих видах сделок (в приведенном примере — нормы, содержащиеся в гл. 32 ГК РФ (ст. ст. 572 — 582).

ООО представляет собой объединение капиталов (а не лиц). Тем не менее личность участника имеет существенное значение. Поэтому уставом общества отчуждение доли третьим лицам (субъектам, не являющимся участниками общества) может быть запрещено.

Можно произвести отчуждение только оплаченной доли (части доли).

В Законе об ООО содержатся весьма детализированные нормы, определяющие порядок осуществления преимущественного права покупки доли (ее части) участниками общества (ст. 21).

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (ее части) пропорционально размерам своих долей. Уставом может быть предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права.

Цена, по которой производится отчуждение доли, может быть заранее определена уставом общества (в твердой денежной сумме или путем установления порядка определения цены, исходя из стоимости чистых активов общества, балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату, чистой прибыли общества и т.п.). Если устав не содержит соответствующих указаний, то участники общества пользуются преимущественным правом приобретения доли (части доли) по цене предложения третьему лицу.

Участник общества, намеренный продать свою долю (часть доли), обязан известить об этом остальных участников и само общество путем направления через общество оферты. Оферта должна содержать указание цены и другие условия продажи. Она должна быть совершена в письменной форме.

Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли (части доли) в течение 30 дней с даты получения оферты обществом, если более продолжительный срок реализации преимущественного права не предусмотрен уставом общества.

По общему правилу сделка, направленная на отчуждение доли (части доли), подлежит нотариальному удостоверению. При несоблюдении этого требования сделка недействительна (ничтожна).

Нотариальное удостоверение не требуется в случаях:

— приобретения обществом доли (части доли)

— выхода участника общества из общества (ст. 94 ГК, ст. 26 Закона об ООО);

— использования преимущественного права покупки доли (части доли) (п. 2 комментируемой статьи, п. п. 5 — 7 ст. 21 Закона об ООО);

— распределения доли, принадлежащей обществу, между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам (п. 5 комментируемой статьи, ст. 24 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Доля или часть доли в уставном капитале общества переходят к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.

В соответствии с общим правилом общество не вправе приобретать доли или части долей в своем уставном капитале (п. 1 ст. 23 Закона об ООО).

Исключения — это допускается, если отчуждение доли третьим лицам запрещено уставом, а другие участники отказались приобрести долю (часть доли), а также в случае, если уставом предусмотрена необходимость получить согласие других участников на отчуждение доли и согласие не выражено.

С тем чтобы общество не было «владельцем» доли (части доли) в своем уставном капитале, в законе (п. 5 ст. 93 ГК РФ, ст. 24 Закона об ООО) предусмотрены последствия приобретения доли самим обществом. В течение года доли, принадлежащие обществу, должны быть по решению общего собрания распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом, третьим лицам. Не распределенные или не проданные в указанный срок доли, принадлежащие обществу, должны быть погашены, и размер уставного капитала должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли (части доли).

Как и любое другое имущество, доля может переходить по наследству и в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц, являющихся участниками общества.

Уставом общества может предусматриваться запрет на переход доли названным субъектам либо может быть установлено, что переход доли (ее части) допускается только с согласия других участников. Если есть такой запрет либо в соответствующих случаях не дается согласие на переход доли, то общество выплачивает действительную стоимость доли (части доли), определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, либо с согласия правопреемников и других управомоченных лиц выдает им в натуре имущество такой же стоимости (п. 6 комментируемой статьи, п. 5 ст. 23 Закона об ООО).

Выход участника ООО из общества (ст. 94 ГК РФ)

По общему правилу участник общества не может выйти из общества путем отчуждения доли самому обществу. Уставом общества может предусматриваться право выхода из общества.

Право участника общества на выход из общества может быть предусмотрено уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, если иное не предусмотрено федеральным законом. Выход участников общества из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выход единственного участника общества из общества не допускается. Выход участника общества из общества не освобождает его от обязанности перед обществом по внесению вклада в имущество общества, возникшей до подачи заявления о выходе из общества (ст. 26 Закона об ООО).

В случае выхода участника из общества его доля переходит к обществу. Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.

Общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества. Положения, устанавливающие иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО).

Выход участника общества с ограниченной ответственностью из общества

Статья 94. в ПРОЕКТЕ ГК РФ

1. Участник общества с ограниченной ответственностью вправе выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества путем:

подачи заявления о выходе из общества, если такая возможность предусмотрена уставом общества;

предъявления к обществу требования о приобретении обществом доли в случаях, предусмотренных пунктами 3 (В случае, если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано по требованию участника общества приобрести принадлежащую ему долю или часть доли) и 6 (Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью) ст. 93 ГК РФ и законом об ООО.

2. При подаче участником общества с ограниченной ответственностью заявления о выходе из общества либо предъявлении им требования о приобретении обществом принадлежащей ему доли в случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, доля переходит к обществу с момента получения обществом соответствующего заявления (требования). Такому участнику должна быть выплачена действительная стоимость его доли в уставном капитале общества или с его согласия выдано в натуре имущество такой же стоимости в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества.

Публичное обещание награды (ст. 1055-1056 ГК РФ)— это публичное объявление о выплате денежного вознаграждения или выдаче иной награды (о выплате награды) тому, кто совершит указанное в объявлении правомерное действие в указанный в нем срок.

Публичное обещание награды, для того чтобы порождать юридические последствия, должно отвечать необходимым условиям.

Во-первых, обещание должно носить публичный характер, т.е. оно должно быть обращено к неопределенному кругу лиц. Если такое обращение сделано конкретному лицу, то оно приобретает характер оферты, а в случае акцепта соответствующие отношения следует признать договорными. Обещание награды может быть сделано в любой форме, закон не устанавливает здесь никаких дополнительных требований. Поэтому пообещать выплатить вознаграждение можно в письменном объявлении, объявлении, сделанном по телевидению, радио и т.д.

Во-вторых, обещание награды должно позволять установить лицо, сделавшее обещание выплатить вознаграждение. Поэтому отозвавшиеся на обещание во избежание неблагоприятных последствий, связанных с ошибочным представлением о таком лице, вправе требовать письменного подтверждения сделанного обещания.

В-третьих, обещание награды должно быть определенным в части своего содержания, т.е. должен быть указан конкретный результат, достижение которого является условием получения вознаграждения. Действие, за совершение которого установлена награда, должно быть правомерным и по своей сути может быть совершено любым.

В-четвертых, в обещании должно содержаться явно выраженное намерение произвести выплату денежного вознаграждения или выдачу иной награды лицу, достигшему требуемого результата. Вознаграждение обязательно должно носить имущественный характер, т.е. быть либо денежным, либо иным, имеющим стоимостное выражение. Если же награда не имеет имущественного характера — например, победитель признается лауреатом, награждается дипломом либо грамотой, — то не возникают обязательства из обещания награды, более того, не возникают и гражданско-правовые отношения вообще.

Размер вознаграждения может указываться в обещании, но возможны обещания и без конкретного размера награды; в таком случае она определяется по соглашению с лицом, обещавшим награду, а в случае спора — судом.

ГК РФ не содержит положений, регламентирующих требования к действиям по выплате награды в виде передачи вещи или совершения других действий. Однако это не исключает возможности предоставления награды не только в денежной форме, но и в виде различных вещей.

Публичное обещание награды представляет собой одностороннюю сделку, влекущую при наличии совершения соответствующего действия отозвавшимся лицом возникновение обязательства, в содержание которого входит обязанность должника, объявившего награду, произвести ее выплату и которое наделяет субъективным правом лицо, выполнившее требуемое в публичном обещании действие.

Субъектами обязательства из публичного обещаниянаграды могут быть любые физические и (или) юридические лица, а также публично-правовые образования.

У лица, сделавшего публичное объявление, возникает обязанность выплатить обещанную награду любому, кто совершил соответствующее действие.

Обязанность выплатить награду возникает независимо от того, совершено ли соответствующее действие в связи со сделанным объявлением или независимо от него. Иными словами, лицо, совершившее необходимые действия, могло и не знать об объявлении награды. Главным здесь является то, чтобы достигнутый результат соответствовал условиям публичного обещания награды. Лицо, сделавшее обещание о выплате награды, не обязано покрывать расходы отозвавшегося на совершение данного действия; предполагается, что их покроет награда.

Должностные лица, в служебные обязанности которых входит совершение соответствующих действий (например, работники органов внутренних дел), не имеют права на такую награду.

Обязательство выплатить вознаграждение за указанное в объявлении правомерное действие существует лишь в пределах указанного в объявлении срока. Однако указание срока не является обязательным условием публичного обещания награды, и если срок не указан, то он предполагается разумным, т.е. соответствующим сроку объективной заинтересованности сделавшего обещание в совершении необходимого правомерного действия.

Особенностью публичного обещания награды является то, что результат должен быть единственным в своем роде, он не может быть выполнен лучше или хуже, — например, можно только один раз найти потерянную вещь. Поэтому требовать выплаты вознаграждения вправе лицо, достигшее результата, указанного в обещании. Однако возможны случаи, когда действие, предусмотренное в публичном обещании награды, самостоятельно, независимо друг от друга совершили несколько лиц: например, различные лица сообщили приметы преступника, место нахождения угнанного автомобиля и т.д. Право на получение награды возникает у того, кто первым совершил соответствующее действие, а если это невозможно установить, а также если эти действия совершены одновременно несколькими лицами, то награда делится между ними поровну или в ином размере, предусмотренном их соглашением.

Лицо, сделавшее публичное объявление о выплате награды, вправе отменить свое обещание.

В ст. 1056 ГК РФ определены условия и последствия отмены публичного обещания награды.

Отказ должен быть выражен в той же форме, в какой сделано и обещание. «Применительно к публичному объявлению под формой понимается не письменная или устная форма сделки, а форма, в которой сделано объявление». В случае помещения обещания о выплате награды в определенном средстве массовой информации в нем же следует помещать и отказ от данного обещания — главное, чтобы лица, ознакомившиеся и откликнувшиеся на обещание, были проинформированы и о его отмене. Отмена публичного обещания награды до того момента, пока отозвавшееся лицо не совершило необходимое действие, не является односторонним отказом от исполнения обязательства.

Недопустимость отказа предусмотрена в следующих случаях:

1) в самом объявлении предусмотрена или из него вытекает недопустимость отказа;

2) в обещании дан определенный срок для совершения действия, за которое обещана награда;

3) к моменту объявления об отказе одно или несколько отозвавшихся лиц уже выполнили указанное в объявлении действие.

Отмена публичного обещания награды предполагает обязанность обещавшего возместить расходы, понесенные лицом в связи с совершением указанного в объявлении действия, в размере указанной в объявлении награды.

Публичный конкурс (ст. 1057-1067 ГК)

Сегодня все большее распространение в гражданском обороте получает такое юридическое действие, как объявление публичного конкурса.

Публичный конкурс —публичное объявление о выплате денежного вознаграждения или выдаче иной награды за лучшее выполнение работы или достижение иных результатов и выплата объявленной награды победителю конкурса.

Лицо, объявившее публично о выплате денежного вознаграждения или выдаче иной награды (о выплате награды) за лучшее выполнение работы или достижение иных результатов (публичный конкурс), должно выплатить обусловленную награду тому, кто в соответствии с условиями проведения конкурса признан его победителем.

Публичный конкурс должен быть направлен на достижение общественно-полезных целей. Иначе говоря, не только результат, признанный наилучшим, но и организация конкурса, и вся совокупность действий, совершенных отозвавшимися лицами с целью достижения обусловленного результата, должны быть подчинены решению гуманитарных или научно-технических задач, имеющих общественное значение.

Отсутствие в конкурсе направленности на достижение общественно полезных целей влечет за собой определенные правовые последствия.

Садиков О.Н. в комментарии к Гражданскому кодексу высказывал мнение о том, что отсутствие общественно полезной цели делает публичный конкурс не соответствующим требованию закона, сформулированному в п. 2 ст. 1057 ГК РФ, и соответственно влечет его недействительность по ст. 168 ГК РФ.

Кузнецов Д.В. в журнале «Право и экономика» считает, что отсутствие общественно полезных целей при проведении публичного конкурса само по себе не должно влечь за собой недействительность последнего, поскольку проведение такого конкурса не противоречит требованиям закона и иных правовых актов и не нарушает прав и интересов других лиц. ГК допускает возможность возникновения гражданских прав и обязанностей из сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему (п. 1 ст. 8). Один из примеров таких сделок — объявление конкурса, не направленного на достижение общественно полезных целей. Отсюда следует, что отсутствие в конкурсе направленности на достижение общественно полезных целей только меняет квалификацию возникших обязательств: обязательств из объявления публичного конкурса на обязательства из объявления конкурса. Практическое значение сделанного вывода заключается в том, что правовое регулирование такого конкурса находится вне рамок гл. 57 ГК РФ и осуществляется общими нормами об обязательствах. Сказанное, однако, не означает принципиальную невозможность применения к определенным отношениям по проведению конкурса, не направленного на достижение общественных целей, норм гл. 57 ГК РФ. Некоторые из последних (например, правила п. 2 ст. 1059 о распределении награды между лицами, совместно выполнившими работу) вполне могут быть применены в порядке аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ).

Публичный конкурс и публичное объявление награды объединяет публичное обещание награды за совершение правомерного действия.

Публичный характер проявляется в том, что объявление адресовано неопределенному кругу лиц в публичном месте. Таким может быть обращение, сделанное в Интернете или на пресс-конференции во время проведения международной выставки, в печатных и электронных средствах массовой информации.

Под объявлением публичного конкурса понимается сделанное доступным для сведения неопределенного круга лиц способом сообщение организатора конкурса о принятии им на себя обязательства выплатить имущественное вознаграждение победителю конкурса, т.е. тому, кто в соответствии с условиями конкурса будет признан наилучшим образом выполнившим определенную работу или достигшим иных наилучших результатов.

В отличие от публичного обещания награды, предусматриваемой в гл.56 ГК за совершение определенного правомерного действия, при проведении публичного конкурса выплата награды производится за лучшее выполнение работы или достижение иных результатов в соответствии с условиями конкурса. Участие в публичном конкурсе только одного лица, исключая возможность выбора победителя, означает, что конкурс не состоялся. Несостоявшимся является конкурс и в том случае, если несколько работ представлены единственным участником.

Односторонний характер такой сделки, как публичный конкурс, не столь очевиден. Для возникновения обязанности организатора публичного конкурса выплатить награду необходимо наличие четырех юридических фактов: 1) объявление организатора о публичном конкурсе; 2) выполнение участниками конкурса определенной работы или достижение иных результатов; 3) представление результатов конкурсного задания на участие в конкурсе; 4) признание участника конкурса победителем.

Нетрудно заметить, что выполнение конкурсного задания и представление результатов для участия в конкурсе в совокупности образуют то действие, совершением которого обусловлено обещание награды в публичном конкурсе. Совершение первой части этого действия — выполнение конкурсного задания — вполне может не быть связано с объявлением о конкурсе и не быть направлено на принятие участия в нем. Однако вторая часть действия участника конкурса — представление результатов выполненной работы на конкурс — всегда направлена на вступление в обязательственные правоотношения с организатором публичного конкурса и на достижение свойственных такому конкурсу правовых последствий.

Изложенное дает основания некоторым российским ученым-цивилистам (в их числе В.П. Мозолин, С.А. Чернышева, А.М. Эрделевский и некоторые другие) рассматривать публичный конкурс не как одностороннюю сделку, а как своего рода договор, где объявление о конкурсе оказывается разновидностью публичной оферты, становящейся по истечении первой половины установленного для представления работ срока безотзывной, а представление результатов работы на конкурс — акцептом оферты в порядке п. 3 ст. 438 ГК РФ, где указано, что совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действия по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Организаторами публичного конкурса могут быть как юридические лица, так и граждане, а сам публичный конкурс может быть открытым и закрытым. Никаких ограничений в отношении возраста не установлено. Это значит, что в конкурсе могут участвовать не только совершеннолетние граждане, но и несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, ибо они вправе самостоятельно, без согласия родителей, усыновителей и попечителей осуществлять права автора произведения науки, литературы или искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности (ст. 26 ГК). За несовершеннолетних до 14 лет согласно ст. 28 ГК РФ сделки могут совершать от их имени законные представители (родители, усыновители, опекуны).

Круг участников конкурса зависит от вида конкурса. Если публичный конкурс открытый, то предложение организатора принять в нем участие обращено ко всем желающим путем объявления в средствах массовой информации.

Открытый конкурс может быть обусловлен и предварительной квалификацией его участников, когда организатором конкурса проводится предварительный отбор лиц, пожелавших принять в нем участие.

При закрытом конкурсе участники составляют определенный круг лиц по выбору организатора конкурса.

Тем не менее само сообщение об объявлении закрытого конкурса должно быть сделано публично, хотя в этом случае не обязательно через средства массовой информации, а любым способом, например, через стенгазету, вывешивание объявлений, распространение информационных листков.

Формаобъявления о проведении публичного конкурса может быть любой( в печати, сми).

Содержание односторонней сделки (публичное объявление организатором о конкурсе):

· условия, определяющие существо задания (т.е. то, какая именно работа должна быть выполнена или какие результаты должны быть достигнуты),

· критерии и порядок оценки результатов работы или иных достижений (самим организатором конкурса, специально формируемым жюри и т.п.),

· место, сроки и порядок представления результатов на конкурс,

· размер и форму награды,

· порядок и сроки объявления результатов конкурса.

Установление критериев оценки результатов необходимо, в частности, для того, чтобы исключить возможность произвольного определения победителя конкурса. Отсутствие в объявлении о конкурсе любого из необходимых условий влечет его недействительность.

Таким образом, к существенным условиям публичного конкурса следует отнести следующие: предмет сделки (осуществление правомерных действий, направленных на достижение общественно полезной цели и составляющих существо задания.); место, срок и порядок предоставления работы или иных достижений; критерий и порядок оценки результатов работы; размер и форма награды; порядок и сроки объявления результатов конкурса.

В качестве иных условий могут быть указаны порядок и сроки выплаты вознаграждения, а также судьба представленных на конкурс работ, не удостоенных награды.

Одной из новелл, внесенных Гражданским кодексом в правовое регулирование отношений по проведению публичного конкурса, является правило о соотношении норм о публичном конкурсе (гл. 57) и о торгах в форме конкурса (ст. 447 — 449) применительно к случаям, когда их предметом выступает право на заключение договора с победителем конкурса. Суть этого правила состоит в том, что при возникновении возможной коллизии нормы о торгах в форме конкурса пользуются приоритетом по отношению к нормам о публичном конкурсе (п. 5 ст. 1057 ГК РФ).

При этом организаторами конкурса должны быть соблюдены следующие условия:

а) объявления об изменении условий или об отмене конкурса могут быть сделаны только в течение первой половины срока, определенного для представления работ. Это положение установлено с целью защиты интересов участников, поэтому изменение условий конкурса, улучшающее их положение, может производиться в любое время;

б) извещение об изменении должно быть сделано организаторами тем же способом, что и объявление конкурса. Если, например, конкурсное объявление было дано в газете, то в той же газете должно быть опубликовано извещение об отмене либо об изменении условий конкурса.

На практике могут возникать сложности при определении момента, с которого участнику конкурса должно стать известно об изменении условий или об отмене конкурса. Очевидно, таковым следует считать момент обнародования соответствующего извещения. Пункт 3 ст. 10 ГК РФ устанавливает принцип презумпции разумности действий участников гражданских правоотношений. Действия участника конкурса будут разумными в том случае, если он, узнав об объявлении конкурса, например, из газеты, и исходя из того, что изменение условий или отмена конкурса возможны в течение первой половины срока с обязательным сообщением об этом в той же газете, будет на протяжении этого периода времени внимательно следить за всеми выпусками, чтобы приобрести право на возмещение всех расходов, которые он понесет в связи с участием в конкурсе.

Ст. 1058 ГК РФ предусматривает обязанность организаторов возместить расходы, понесенные лицами, которые выполнили работу, отвечающую условиям проведения конкурса, к моменту объявления об изменении условий либо об отмене конкурса. Возмещение расходов следует отличать от возмещения убытков, последнее является более широким понятием (см. ст. 15 ГК).

Организаторы конкурса освобождаются от возмещения расходов только в двух случаях:

во-первых, когда работа выполнена участником не в связи с конкурсом;

во-вторых, когда выполненная работа не соответствует требованиям, установленным условиями конкурса. Обязанность доказывания этих обстоятельств возлагается на организатора конкурса. Это правило объясняется отсутствием в указанных случаях причинной связи между изменением условий или отменой конкурса, с одной стороны, и понесенными участником убытками в виде произведенных расходов — с другой.

Согласно ст. 1058 ГК РФ предусматривает ответственность организатора конкурса за нарушение правил изменения условий или отмены конкурса, установленных в п. п. 1 и 2 ст. 1058 ГК РФ. В этом случае организатор конкурса должен «выплатить награду тем, кто выполнил работу, удовлетворяющую указанным в объявлении условиям».

Лицо, объявившее публичный конкурс, освобождается от обязанности возмещения расходов, если докажет, что указанная работа была выполнена не в связи с конкурсом, в частности до объявления о конкурсе, либо заведомо не соответствовала условиям конкурса.

Решение о выплате награды должно быть вынесено и сообщено участникам конкурса в порядке и в сроки, установленные объявлением о конкурсе. В ином случае у участников конкурса есть основание рассматривать действия призвавшего лица как нарушающие их права и требовать возмещения причиненных убытков. Однако вынесенное решение о выплате награды не обязательно должно быть безусловным. Например, если условиями конкурса предусмотрено несколько степеней награды, высшая степень по решению жюри может вообще не присуждаться.

Как уже упоминалось, право на получение награды возникает у участника лишь в случае признания его работы лучшей. Если указанные в объявлении результаты достигнуты в работе, выполненной совместно двумя или более лицами, награда распределяется в соответствии с достигнутым между ними соглашением. В случае, если такое соглашение не будет достигнуто, порядок распределения награды определяется судом.(1059 ГК).

Определением победителя и выплатой награды данное правоотношение, как правило, не заканчивается. Результаты представленных на конкурс работ помимо того, что они являлись предметами конкурсного состязания, могут иметь товарную ценность (или при отсутствии объективной товарной стоимости иметь эстетическую ценность для автора данной работы). Таким образом, отношения по поводу результатов работ продолжают иметь место. В связи с этим наиболее разумным является максимально подробное определение прав и обязанностей сторон по поводу результатов работ в самих условиях конкурса.

Если же такое определение отсутствует, действуют следующие правила:

Если иное не предусмотрено в объявлении о конкурсе и не вытекает из характера выполненной работы, то организатор конкурса обязан возвратить участникам конкурса работы, не удостоенные награды.

К работам, не удостоенным награды, относятся:

а) не допущенные решением отборочной комиссии (жюри, комитета) к участию как представленные по истечении определенного срока, или не отвечающие условиям конкурса, или не прошедшие предварительный отбор;

б) не прошедшие конкурс.

Иногда из характера выполненной работы следует, что ее результат возвратить невозможно, например, если представленное на конкурс произведение искусства не имеет вещественного результата (исполнение танца, песни и т.п.).

Если срок возврата не установлен, то участник вправе требовать выдачи своей работы в разумный период, а в случае ее утраты или повреждения — возмещения убытков.

Конкурс считается законченным с момента, когда выплачены премии его победителям и возвращены работы, не удостоенные премий, остальным участникам.

Когда в качестве предмета публичного конкурса объявляется произведение науки, литературы или искусства, призвавший приобретает преимущественное право на заключение с отозвавшимся автором произведения, удостоенного награды, договора об использовании произведения с выплатой автору соответствующего вознаграждения. (1060ГК)

Ответственность за вред, причиненный деятельностью, создающей повышенную опасность для окружающих.

Представительство и его виды. Оформление полномочий представителя.

БИЛЕТ 18

Под представительством понимается совершение одним лицом, представителем, в пределах имеющихся у него полномочий сделок и иных юридических действий от имени и в интересах другого лица, представляемого. Согласно ст. 182 ГК сделка, совершаемая представителем на основании его полномочий , непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Не допускается совершение через представителя сделок, которые по своему характеру могут быть совершены только лично, а также других сделок в случаях, предусмотренных законом. Только лично можно составить завещание, выдать доверенность, заключать договор пожизненного содержания с иждивением, договор об ипотеке, предметом которого является жилой дом или квартира, находящиеся в собственности гражданина, и т.д.

Субъекты представительства: представляемый, представитель и третье лицо, с которым у представляемого возникает правовая связь благодаря действиям представителя.

Представляемый — вообще любое лицо. Представитель должен обладать полной дееспособностью, юр лица могут быть представителями, если это не противоречит целям и задачам, указанным в их учредительных документах, закон может содержать ряд ограничений на представительство некоторыми субъектами гражданского права.

Действия представителя создают, изменяют или прекращают гражданские прав и обязанности представляемого лишь тогда, когда они совершаются в пределах предоставленных представителю полномочий. Если же представитель превышает свои полномочия, представляемый свободен от каких бы то ни было обязательств перед третьими лицом, с которым представитель вступил в правовые отношения от своего имени.

Согласно ст. 182 ГК полномочия представителя могут основываться на доверенности, административном акте или законе.

Виды представительства:

1) представительство, основанное на административном акте;

2) представительство, основанное на законе;

3) представительство, основанное на договоре.

Представительство на основании административного акта, это такое предстаительство, при котором представитель обязуется действовать от имени представляемого в силу административного распоряжения последнего. Чаще всего оно имеет место, когда орган юр лица издает приказ о назначении работника на должность, связанную с осуществлением определенных представительских функций, например представительство в суде.

Законное представительство. Особенности данного вида представительства в том, что оно возникает независимо от волеизъявления представляемого, а так же в том, что полномочия представителя непосредственно определены законом.

Добровольное представительство (представительство, основанное на договоре). Оно возникает по воле представляемого, который определяет не только фигуру представителя, но и его полномочия. Между представителем и представляемым заключается договор, определяющий их внутренние взаимоотношения. Если стороной такого договора становится лицо, постоянно или самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательства, возникает так называемое коммерческое представительство. Коммерческому представителю разрешено быть одновременно представителем разных сторон в сделке. Это допускается, когда обе стороны согласны с таким представительством, либо когда оно прямо предусмотрено законом. Полномочия такого представителя должны быть прямо отражены в договоре, который заключается в письменной форме, либо указаны в выдаваемой ему доверенности.

Доверенность – письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами.

Доверенность выдает чаще всего в случаях добровольного представительства. На основании доверенности третьи лица получают информацию о полномочиях представителя. В случае расхождения перечня полномочий содержащегося в договоре с перечнем содержащимся в доверенности, приоритетом будет обладать доверенность.

Требования к доверенности:

1) должна быть надлежащим образом оформлена. Должна быть в письменной форме оформлена. В случаях указанных в законе к доверенности предъявляются повышенные требования. Чаще они выражаются в том, что доверенность должна быть определенным образом заверена. Нотариально должна быть удостоверена доверенность требующая нотариальной формы. Доверенность в порядке передоверия так же заверяется у нотариуса.

Доверки от имени юр лиц нотариального удостоверения не требуют, но они должны быть подписаны руководителем юр лица и удостоверены печатью.

2) Доверенность должна содержать дату ее совершения, в противном случае она признается недействительной.

3) Является именным документом. В доверенности должно быть указано лицо которому она выдана, а так же выдавший ее субъект.

Виды доверенности:

1) генеральная – уполномочивает представителя на совершение широкого круга сделок и других юридических действий, связанных со всем объемом деятельности представляемого;

2) специальная – предоставляет представителю право совершать неограниченное число сделок или иных юридических действий, но в ней очерчивается определенная сфера деятельности представителя или конкретные однородные полномочия;

3) разовая – на совершение одной конкретной сделки или юридического действия.

Доверка прекращается:

1) истечение срока;

2) отмена доверенности представляемым или отказ от нее представителем в любое время;

3) прекращение юр лица, смерть, признание недееспособным лица выдавшего доверенность.

Оспорить сделку представляемый может только в том случае, если третье лицо знало или должно было знать о прекращении доверенности.

На представителя и его правопреемников законом возложена обязанность вернуть доверенность, утратившую силу, представляемому.

ПО ПРОЕКТУ!

Доверенностью будет признаваться письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу (лицам) для представительства перед третьими лицами.

Срок доверенности не ограничен. По проекту положение статьи устанавливающей максимальный срок действия доверенности в три года будет исключен!

Вводится статья 188.1. Безотзывная доверенность

1. Лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, может указать в доверенности, выданной в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства (обязательств) представляемого перед представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует представитель, на то, что эта доверенность не может быть отменена до окончания срока ее действия или может быть отменена только в предусмотренных в доверенности случаях (безотзывная доверенность).

Такая доверенность может быть в любом случае отменена после прекращения того обязательства, для обеспечения или исполнения которого она была выдана, а также в случае злоупотребления представителем своими полномочиями, а равно возникновения обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое злоупотребление может произойти в будущем.

2. Безотзывная доверенность подлежит нотариальному удостоверению и должна содержать прямое указание на ограничение возможности ее отмены в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи.

3. Лицо, которому выдана безотзывная доверенность, не может передоверить совершение действий, на которые оно уполномочено, другому лицу, если иное не предусмотрено в доверенности.

Действующий ГК в ст. 1079 указывает, что юридические лица и граждане, деятельность которых связана с повышенной опасностью для окружающих (использование транспортных средств, механизмов, электрической энергии высокого напряжения, атомной энергии, взрывчатых веществ, сильнодействующих ядов и т.п.; осуществление строительной и иной связанной с нею деятельности и др.), обязаны возместить вред, причиненный источником повышенной опасности, если не докажут, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего.

Источниками повышенной опасности следует считать определенные предметы материального мира (механизмы, устройства, автомашины и т.д.), проявляющие в процессе деятельности по их использованию (эксплуатации) вредоносность, не поддающуюся или не в полной мере поддающуюся контролю человека, в результате чего они создают опасность для окружающих.

Субъектами ответственности за вред, причиненный источником повышенной опасности, могут быть граждане и организации — титульные владельцы источников повышенной опасности.

Под владельцем источника повышенной опасности следует понимать юридическое лицо или гражданина, эксплуатирующих источник повышенной опасности в силу принадлежащего им права собственности, права хозяйственного ведения, права оперативного управления либо по другим законным основаниям (по договору аренды, по доверенности на управление транспортным средством, в силу распоряжения компетентных органов о передаче организации во временное пользование источника повышенной опасности и т.п.) (ч. 2 п. 1 ст. 1079 ГК).

Не признается владельцем источника повышенной опасности и не несет ответственности за вред перед потерпевшим лицо, управляющее источником повышенной опасности в силу трудовых отношений с владельцем этого источника (шофер, машинист, оператор и др.).

По общему правилу лица, совместно причинившие вред, отвечают перед потерпевшим солидарно (ч. 1 ст. 1080 ГК). Частным случаем совместного причинения вреда является причинение вреда третьему лицу в результате взаимодействия источников повышенной опасности. Владельцы источников повышенной опасности несут солидарную ответственность за вред, причиненный в результате взаимодействия этих источников (столкновения транспортных средств и т.п.) третьим лицам, по основаниям, предусмотренным п. 1 ст. 1079 ГК.

Особенность ответственности за вред, причиненный источником повышенной опасности, состоит в том, что вины причинителя для ее возникновения не требуется — владелец источника повышенной опасности обязан возместить вред потерпевшему независимо от того, виновен он в причинении вреда или нет.

Правило об ответственности владельца источника повышенной опасности независимо от вины имеет исключение. Оно состоит в том, что вред, причиненный взаимодействием источников повышенной опасности, возмещается их владельцами с учетом вины каждого владельца на общих основаниях, предусмотренных ст. 1064 ГК (ч. 2 п. 3 ст. 1079 ГК).

Правоприменительная практика выработала следующие возможные варианты применения данного правила:

— вред, причиненный одному из владельцев источника повышенной опасности по вине другого, возмещается виновным;

— при наличии вины самого владельца, которому причинен вред, он ему не возмещается;

— при вине обоих владельцев размер возмещения определяется соразмерно степени вины каждого;

— при отсутствии вины владельцев источников повышенной опасности во взаимном причинении вреда (независимо от его размера) ни один из них не имеет права на возмещение.

Ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности, является частным случаем внедоговорной ответственности. Вместе с тем необходимо иметь в виду, что владелец источника повышенной опасности, связанный с потерпевшим гражданином гражданско-правовым договором (например, по перевозке пассажира) или трудовым договором, обязан возместить вред, причиненный жизни или здоровью такого гражданина, в соответствии с нормами о возмещении вреда, причиненного источником повышенной опасности, независимо от того, имелась или не имелась вина в его действиях, т.е. независимо от вины (ст. 800 ГК).

Основаниями освобождения владельца источника повышенной опасности от ответственности являются:

· непреодолимая сила;

· умысел потерпевшего;

· грубая неосторожность потерпевшего;

· неправомерное завладение источником повышенной опасности третьим лицом.

Если наряду с противоправным поведением третьих лиц выбытию источника повышенной опасности способствовало и виновное поведение его владельца (например, ненадлежащая охрана, оставление ключей зажигания в замке автомобиля и т.д.), то ответственность за причиненный вред может быть возложена как на лицо, неправомерно использовавшее источник повышенной опасности, так и на его владельца. В этом случае на каждого из них ответственность за вред возлагается в долевом порядке, в зависимости от степени вины каждого (см. п. 21 Постановления ВС РФ от 28 апреля 1994 г. N 3).

По Проекту изменений нет.

1. АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО (ПОНЯТИЕ, ВИДЫ, ХАРАКТЕРНЫЕ ЧЕРТЫ).

2.ДОГОВОР ПОДРЯДА (ПОНЯТИЕ, ХАРКТЕРНЫЕ ЧЕРТЫ)

Вопрос 1.АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО
(ПОНЯТИЕ, ВИДЫ, ХАРАКТЕРНЫЕ ЧЕРТЫ).

ГК (ст. 96- 104, Закон об АО)

ГК РФ содержит общие правила, регламентирующие правовое положение акционерного общества, а также права и обязанности акционеров.

Кроме того, ГК и ст. 1 Закона об АО отсылают и к другим законам в зависимости от порядка создания или сферы деятельности акционерного общества (Закон о приватизации, Закон о банках, Закон о банкротстве, Закон об организации страхового дела).

Акционерное общество является высшей формой концентрации капитала.

В отличие от ООО, также являющихся формой объединения капитала, значение личности акционера для общества минимизировано по сравнению со статусом участника ООО. Так, единственной обязанностью акционера является оплата акций, в то время как участник общества с ограниченной ответственностью может быть обязан вносить вклады в имущество общества, а также нести иные дополнительные обязанности, предусмотренные уставом общества или решением общего собрания участников (см. ст. 9 Закона об ООО). Устойчивость АО не зависит от личностных свойств акционера, в то время как участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время заявить о своем выходе из общества путем отчуждения обществу своей доли, если право участника на выход предусмотрено уставом общества (ст. 94 ГК).

Акция, являясь эмиссионной ценной бумагой, представляет собой самостоятельный объект гражданских прав, обладающий более высокой оборотоспособностью, чем доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Акции удостоверяют права их владельцев в отношении акционерного общества, которые условно можно разделить на следующие блоки:

· право на участие в управлении обществом,

· право на получение информации о деятельности общества,

· право на получение прибыли

· право на получение ликвидационного остатка в случае ликвидации общества.

Акционерным обществом (АО) признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. (ст. 96 ГК РФ).

В абз. 1 п. 1 ст. 96 ГК РФ указывается, что уставный капитал АО разделен на определенное число акций, что нельзя назвать соответствующим действительности, поскольку уставный капитал, будучи величиной условной, складывается не из акций, а из их номинальной стоимости.

Акционеры, как и участники общества с ограниченной ответственностью, не отвечают по обязательствам общества, а риск их убытков ограничен стоимостью принадлежащих им акций.

Исключение из данного правила: акционеры, не полностью оплатившие свои акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества, однако их ответственность ограничена размером неоплаченной стоимости акций. Ответственность акционера, не полностью оплатившего акции, следует рассматривать по отношению к обществу как дополнительную (субсидиарную), наступающую в случае неисполнения обязательств самим обществом. Солидарный характер ответственности проявляется в том, что не полностью оплатившие доли акционеры отвечают по обязательствам общества солидарно друг с другом. В судебной практике отмечается, что учредитель, не полностью оплативший акции, может быть привлечен к солидарной ответственности только по тем обязательствам акционерного общества, которые возникли в тот период, когда он являлся акционером общества.

АО должно иметь полное фирменное наименование на русском языке и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке, а также полное и сокращенное наименования на иностранных языках. Также фирменное наименование акционерного общества должно содержать указание на тип общества — открытое или закрытое (ст. 97 ГК).

По типу акционерные общества подразделяются на открытые и закрытые (ст. 97 ГК РФ). Указание на тип акционерного общества отражается в фирменном наименовании (п.1 ст. 4 Закона об АО), уставе (п.3 ст. 11 Закона об АО) АО, а также в его круглой печати (п.6 ст. 2 Закона об АО). Среди признаков, по которым законодатель разграничивает типы акционерных обществ, можно выделить определяющие и второстепенные.

К определяющим отличительным признакам относятся следующие:

Во-первых, открытое акционерное общество вправе проводить открытую (публичную) подписку на выпускаемые им акции с учетом требования закона и иных правовых актов, т.е. возможность приобретения их неограниченным кругом лиц. В открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества. (п.2 ст.7 Закона об АО)

ОАО не лишено права проводить и закрытую подписку на выпускаемые им акции, кроме случаев, когда такая возможность ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации. Закрытая подписка может проводиться открытым обществом в целях привлечения конкретных инвесторов, для размещения определенного количества акций среди работников общества и в некоторых других случаях.

ЗАО может размещать эмитируемые акции только среди своих акционеров или иного заранее определенного круга лиц (абз. 1 п. 2 ст. 7, абз. 1 п. 3 ст. 7 Закон об АО) Данный круг лиц первоначально формируется при создании данного общества, и попадание в его состав является серьезно проблемой как для желающих пополнить ряды акционеров компании, так и для действующих акционеров компании, желающих переуступить свои акции новым акционерам.

Во-вторых, акционеры ОАО могут свободно отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества. Участники закрытого акционерного общества тоже могут отчуждать принадлежащие им акции, однако возмездное отчуждение акций третьим ставится в зависимости от использования другими акционерами, а при наличии в уставе и самим обществом права преимущественного приобретения этих ценных бумаг (п.3 ст. 7 Закона об АО). Преимущественное право приобретения акций в закрытых акционерных обществах, носит императивный характер, в связи с чем это право не может быть ограничено договором о создании общества либо его уставом. При отчуждении акций другому лицу (не акционеру) по цене, которую были готовы уплатить акционеры данного общества (общество), заинтересованное лицо (акционер, общество), чье преимущественное право нарушено, может обратиться в суд с требованием перевода на него прав и обязанностей покупателя этих акций.

Второстепенные признаки разграничения типов акционерных обществ не определяют, а скорее дополняют различия между названными типами.

Во-первых, минимальный уставный капитал ОАО должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, а ЗАО — не менее стократной суммы (ст. 26 Закона об АО). При этом учитывается минимальный размер оплаты труда, установленный федеральным законом на дату государственной регистрации акционерного общества. Таким образом, изменение в процессе деятельности акционерного общества минимального размера оплаты труда не влечет за собой обязанность акционерного общества по увеличению своего уставного капитала. Основываясь на этом, Верховный Суд и Высший Арбитражный Суд разъяснили, что при регистрации изменений, вносимых в устав общества, а также при регистрации новой редакции устава государственный орган, осуществляющий такую регистрацию, не вправе отказать в ее проведении по мотиву несоответствия уставного капитала общества минимальному размеру оплаты труда, действующему на дату регистрации изменений или новой редакции устава (п. 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.03 N 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Во-вторых, количество учредителей ОАО не ограничено, а число участников закрытого общества не может превышать 50 (п. 2 ст. 10 Закона об АО), в противном случае оно подлежит преобразованию открытое акционерное общество течении года, а по истечении этого срока – ликвидация судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом предела (ч.2 ст. 97 ГК РФ).

Следует отметить, что указанное ограничение в силу п. 4 ст. 94 Закона об АО распространяется только на те закрытые общества, которые были созданы после введения в действие Федерального закона «Об акционерных обществах», т.е. после 1 января 1996 г. Поэтому число акционеров закрытого общества, созданного до указанной даты, может быть больше 50, однако не может быть увеличено ни на одного нового участника. Добавим, что на такие закрытые акционерные общества не распространяются лишь ограничения, установленные акционерным законом относительно численности участников.

В-третьих, для ОАО установлена обязанность публичного ведения дел. Открытое общество обязано раскрывать определенную информацию о своей деятельности. Перечень сведений, составляющих такую информацию, содержится в п. 1 ст. 92 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Что касается ЗАО, то информация, подлежащая опубликованию согласно п. 2 ст. 92 Закона об АО, раскрывается ими при публичном размещении облигаций и иных ценных бумаг, за исключением акций, ибо такие общества не могут размещать их по открытой подписке.

Тип акционерного общества чаще всего определяется его учредителями в соответствии с требованиями законодательства. Однако в ряде случаев законодатель связывает возможность создания акционерного общества с выбором строго определенного типа общества. Например, только в качестве открытых могут создаваться общества, учреждение которых допускается на уровне закона Российской Федерацией, ее субъектами или муниципальными образованиями. Исключение сделано лишь для акционерных обществ, созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий (п. 4 ст. 7 Закона об АО).

Также действующее законодательство предусматривает возможность создания так называемых акционерных обществ работников (народных предприятий), являющихся разновидностью закрытого акционерного общества. Появление Федерального закона «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)», однако на практике данный вид акционерного общества не оправдал себя и по сути является гибридом акционерного общества и производственного кооператива.

В соответствии с п. 5 ст. 9 Закона об АО договор о создании акционерного общества, не является учредительным документом общества и представляет собой договор о совместной деятельности по учреждению общества.

Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме. (Проект дополняет: путем составления одного документа, подписанного сторонами).

Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества.

Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

С 9 июня 2009 г. вступили в силу изменения в Закон об АО, ставящие точку в многолетней дискуссии о допустимости соглашений между акционерами российских компаний. Согласно введенной в Закон об АО новой ст. 32.1 под акционерным соглашением понимается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции.

Устав общества является единственным учредительным документом акционерного общества.

Сведения об акционерах общества в уставе общества не указываются, за исключением случая, предусмотренного абз. 1 п. 6 комментируемой статьи. В ЕГРЮЛ вносится информация об учредителях акционерного общества и держателе реестра акционеров (см. подп. «д» п. 1 ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц).

Допускает существование компании одного лица. При этом сведения о приобретении одним лицом всех акций общества подлежат обязательному раскрытию (опубликованию для всеобщего обозрения) независимо от типа акционерного общества. Также сведения о единственном акционере должны быть указаны в уставе общества, однако правоустанавливающего значения внесение в устав таких изменений не имеет.

Положения Закона об АО распространяются на общества с единственным акционером постольку, поскольку указанным законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений. Решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются единственным акционером единолично и оформляются письменно. При этом положения Закона об акционерных обществах, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания акционеров.

АО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено законом.

ПРОЕКТ ГК

Уставный капитал АО

Уставный капитал АО составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами.

Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Он не может быть менее размера, предусмотренного законом об акционерных обществах.

Согласно ст. 26 Закона об АО минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее 1000 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ), а закрытого общества — не менее 100 МРОТ на дату государственной регистрации общества. Увеличение МРОТ после даты государственной регистрации общества не влечет обязанности общества осуществить соответствующее увеличение уставного капитала (см. п. 8 Постановления ВАС N 19).

Не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества.

Оплата размещаемых обществом дополнительных акций путем зачета требований к обществу допускается в случаях, предусмотренных законом об акционерных обществах.

Открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного капитала. При учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей.

Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, общество обязано принять меры, предусмотренные законом об АО.

Законом или уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру.

Исчисление размера уставного капитала должно производиться в рублях, а не в минимальных размерах оплаты труда или в эквиваленте иностранной валюты. Размер уставного капитала акционерного общества не может быть менее ста тысяч рублей. Требования о привидении минимального размера уставного капитала существующих акционерных обществ в соответствии с новыми положениями Проект не предусматривает.

В соответствии с п. 1 ст. 100 ГК РФ уставный капитал АО может быть увеличен двумя способами — путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций.

Увеличение номинальной стоимости акций не является средством привлечения в общество дополнительных инвестиций, осуществляется только за счет имущества общества. Увеличение уставного капитала путем выпуска дополнительных акций может быть оплачено как за счет внешних инвестиций, так и за счет имущества общества.

При увеличении уставного капитала общества за счет имущества общества в расчет принимается следующее имущество общества:

а) добавочный капитал АО;

б) остатки фондов специального назначения АО по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников предприятия;

в) нераспределенная прибыль АО прошлых лет.

При этом сумма, на которую увеличивается уставный капитал АО, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов этого АО и суммой его уставного капитала и резервного фонда (см. п. 5 ст. 28 Закона об АО, п. 5.3.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг). Увеличение уставного капитала за счет имущества общества, хотя и не влечет фактическое пополнение имущества общества, является эффективным способом повышения инвестиционной привлекательности общества для инвесторов за счет уже имеющихся у общества активов.

При увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций размещение акций осуществляется путем конвертации в акции той же категории (типа) с большей номинальной стоимостью (см. п. 5.1.1 Стандартов эмиссии ценных бумаг). Акции, конвертируемые при изменении номинальной стоимости акций, в результате такой конвертации погашаются (аннулируются) (п. 5.3.4 Стандартов эмиссии ценных бумаг). Действующее законодательство не запрещает принимать решение об увеличении номинальной стоимости в отношении не всех акций общества, а только определенной их категории или типов, при этом число голосующих акций не изменяется.

Увеличение уставного капитала путем выпуска дополнительных акций может осуществляться посредством распределения акций среди всех акционеров, конвертации или подписки. В соответствии с п. 3 ст. 28 Закона об АО дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества. Под объявленными акциями следует понимать акции, которые общество не выпускало, но вправе выпустить и разместить дополнительно к уже размещенным акциям (см. ст. 27 Закона об АО). При увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал увеличивается на сумму номинальной стоимости размещенных дополнительных акций, а количество объявленных акций определенных категорий и типов уменьшается на число размещенных дополнительных акций определенных категорий и типов (п. 2 ст. 12 Закона об АО).

Акции размещаются путем распределения акций среди всех акционеров при увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций за счет имущества общества. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций. Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций, в результате которого образуются дробные акции, не допускается.

Конвертация как способ размещения дополнительных акций предполагает конвертацию ранее выпущенных обществом облигаций и опционов эмитента в дополнительные обыкновенные или привилегированные акции общества. Конвертируемые ценные бумаги одновременно с конвертацией погашаются (аннулируются). Дополнительные взносы и иные платежи за акции, размещаемые путем конвертации в них конвертируемых ценных бумаг, а также связанные с такой конвертацией, не допускаются, кроме конвертации в акции опционов эмитента (см. п. п. 7.1 — 7.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг).

Размещение дополнительных акций по подписке предполагает отчуждение акций на основании возмездных договоров и возможно при условии их полной оплаты (п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах). В зависимости от типа акционерного общества подписка на акции может быть как открытой, так и закрытой (см. ст. 97 ГК).

Норма о возможности увеличения уставного капитала только после его полной оплаты обусловлена гарантийной функцией уставного капитала и направлена на поддержание равновесия между заявленным размером уставного капитала и его реальным наполнением, т.е. оплатой.

Норма о недопустимости увеличения уставного капитала для покрытия убытков также установлена для защиты интересов инвесторов.

Два способа уменьшения уставного капитала — уменьшение номинальной стоимости акций либо покупку части акций самим обществом в целях сокращения их общего количества, при этом возможность использования второго способа должна быть предусмотрена уставом общества.

Уменьшение уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций осуществляется путем их конвертации в акции той же категории (типа) с меньшей номинальной стоимостью. Акции, конвертируемые при изменении номинальной стоимости акций, в результате такой конвертации погашаются (аннулируются) (см. п. п. 5.1.2, 5.3.4 Стандартов эмиссии ценных бумаг). Согласно диспозитивной норме п. 3 ст. 29 Закона об акционерных обществах решением об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций могут быть предусмотрены выплата всем акционерам общества денежных средств и (или) передача им принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещенных другим юридическим лицом.

Условия и порядок приобретения обществом акций в целях сокращения их общего количества определяются ст. 72 Закона об АО.

Под приобретением акций можно понимать не только покупку акций, но и, в частности, переход акций в собственность общества на основании договора мены, в случае если это предусмотрено уставом общества (см. абз. 2 п. 4 ст. 72 Закона об акционерных обществах). Следует отметить, что при принятии обществом решения об уменьшении уставного капитала рассматриваемым способом каждый акционер — владелец акций определенной категории (типа), решение о приобретении которых принято, вправе, но не обязан продать соответствующие акции, а общество обязано приобрести те акции, в отношении которых поступили заявления об их приобретении обществом. В случае если общее количество акций, в отношении которых поступили заявления об их приобретении обществом, превышает количество акций, которое может быть приобретено обществом с учетом ограничений, установленных абз. 2 п. 1 ст. 72 Закона об акционерных обществах, акции приобретаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям. Таким образом, окончательный размер уменьшенного уставного капитала, подлежащий указанию в уставе, определяется на основании утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах приобретения акций (см. п. 3 ст. 12 Закона об АО).

В связи с тем что в результате уменьшения уставного капитала снижается и минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов общества, общество обязано уведомить кредиторов о принятии решения об уменьшении уставного капитала.

Учитывая особенности правового режима привилегированных акций (см. ст. 32 Закона об АО), п. 1 ст. 102 ГК РФ устанавливает ограничение доли привилегированных акций в общем количестве выпущенных обществом акций.

В отличие от категории обыкновенных акций, являющейся обязательной для формирования уставного капитала общества, выпуск привилегированных акций — это право, а не обязанность общества (п. 2 ст. 25 Закона об АО).

Из триады основных прав акционера, включающей право на участие в управлении, право на дивиденды и право на ликвидационный остаток (п. 2 ст. 31 Закона об АО), владелец привилегированных акций имеет определенные преимущества (привилегии) перед владельцами обыкновенных акций в реализации последних двух прав (см., например, ст. 23 и п. п. 2 — 3 ст. 43 Закона об АО), лишаясь при этом права участвовать в управлении обществом, за исключением определенных законом случаев (п. п. 4 — 5 ст. 32 Закона об АО). Однако приобретение привилегированных акций не означает гарантированное получение дивидендов, так как принятие решения о выплате дивидендов является правом, а не обязанностью общества (п. 1 ст. 42 Закона об АО).

Высказываются предложения о совершенствовании соответствующих положений закона путем закрепления нормы, обязывающей акционерное общество при наличии чистой прибыли по итогам деятельности за определенный период принимать решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям и осуществлять их фактическую выплату. Однако при действующем порядке принятия решений о выплате дивидендов практическая реализация нормы, обязывающей коллегиальный орган управления принимать определенные решения, вызывает сомнения.

Приобретение привилегированных акций часто используется как особый инструмент получения контроля над обществом. Так, в обществе может быть принято решение о дроблении привилегированных акций определенного типа, что приводит к увеличению количества привилегированных акций без каких-либо дополнительных вкладов со стороны их владельцев, а в дальнейшим акционеры могут в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона об АО получить право на участие в общих собраниях акционеров с правом голоса по всем вопросам компетенции собрания. В результате происходит фактическое уменьшение прав других владельцев голосующих акций в части влияния на управление обществом.

В судебной практике последних лет сформировался прогрессивный подход к оценке подобных злоупотреблений: приобретение одними акционерами по отношению к акционерному обществу большего объема права (большего количества голосов), чем это удостоверено принадлежащими им акциями, без предоставления обществу определенного имущественного эквивалента в виде вклада в его уставный капитал или без пропорционального увеличения количества голосов по остальным акциям общества, принадлежащим другим акционерам, противоречит принципам акционерного общества, а также нарушает права этих акционеров. Последствием описанных злоупотреблений может стать признание соответствующего выпуска акций недействительным.

Пункт 2 ст 102 ГК РФ, а также п. п. 3 — 4 ст. 33 Закона об АО устанавливают ограничения на выпуск обществом облигаций. Облигация — это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и (или) дисконт (см. ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).

Следует различать принятие общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов, т.е. объявление дивидендов, и фактическую выплату дивидендов. Общество обязано выплатить дивиденды, если оно приняло решение об их выплате, при этом само объявление дивидендов является правом, а не обязанностью общества. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает случаи, при которых общество не вправе принять решение о выплате дивидендов и обязано задержать исполнение обязательств по выплате уже объявленных дивидендов. Перечень ограничений, установленных п. 3 коммент. ст., дополнен в ст. 43 Закона об акционерных обществах. Выплаты дивидендов при наличии оснований для запрета соответствующих выплат могут быть квалифицированы как ничтожные сделки с применением норм о реституции. После прекращения действия обстоятельств, препятствующих выплате дивидендов, общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды (см. п. 4 ст. 43 Закона об акционерных обществах).

В АО может быть двухуровневая (общее собрание акционеров и исполнительный орган) или трехуровневая (общее собрание акционеров, совет директоров, исполнительный орган) система органов управления, причем трехуровневая система обязательна для общества, число акционеров которого превышает 50.

Высшим органом управления АО является общее собрание акционеров. Не созывается общее собрание акционеров и в том случае, когда в обществе есть несколько акционеров, но лишь один из них владеет голосующими акциями (см. п. 3 ст. 47 Закона об АО).

Общее собрание акционеров является руководящим, волеобразующим и непредставительным органом акционерного общества. Как руководящий и волеобразующий орган общее собрание акционеров осуществляет общее руководство деятельностью общества путем принятия решений, т.е. формирования воли юридического лица по наиболее важным вопросам. Однако выступать от имени общества в отношениях с третьими лицами общее собрание акционеров не вправе, являясь непредставительным органом (см. коммент. к п. 3 ст. 103).

В пункте 1 ст. 104 ГК РФ определен перечень вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания акционеров, расширенный ст. 48 Закона об акционерных обществах. Компетенция общего собрания акционеров устанавливается в Законе об АО исчерпывающим образом и не может быть расширена уставом общества. Решения общего собрания акционеров, принятые с нарушением компетенции общего собрания акционеров, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке (п. 10 ст. 49 Закона об АО).

Вопросы, составляющие компетенцию общего собрания акционеров, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества, но в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах, могут быть отнесены к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (см. п. 2 ст. 48 Закона об АО).

Совет директоров (Наблюдательный совет)

Согласно п. 2 ст 103 ГК РФ создание СД является обязательным для обществ с числом акционеров более 50. Для общества с числом акционеров — владельцев голосующих акций менее 50 совет директоров является факультативным органом и может не создаваться, если устав общества предусматривает, что функции совета директоров общества осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня (п. 1 ст. 64 Закона об АО).

Компетенция СД определена п. 1 ст. 65 Закона об АО, при этом уставом общества могут быть предусмотрены иные вопросы, передаваемые на решение совета директоров. На практике расширение в уставе общества компетенции совета директоров закрепляется с целью ограничения полномочий исполнительных органов, связанных с заключением определенных сделок от имени общества. Вопросы, составляющие компетенцию СД общества, не могут быть переданы на решение исполнительных органов общества.

Количественный состав СД общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров. Минимальные требования к количественному составу СД в зависимости от числа акционеров — владельцев голосующих акций общества предусмотрены п. 3 ст. 66 Закона об АО. В целях обеспечения представления интересов миноритарных акционеров в СД законом предусмотрен особый порядок голосования при выборах членов СД общества, согласно которому число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров общества, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами (кумулятивное голосование).

Исполнительный орган общества осуществляет текущее, а не общее руководство деятельностью общества. В соответствии с п. 1 ст. 69 Закона об АО создание коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции и др.) не является обязательным и может иметь место только дополнительно к образованию единоличного исполнительного органа.

В силу прямого указания закона единоличный исполнительный орган является единственным волеизъявляющим (представительным) органом общества, т.е. тем органом, через который общество приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности (п. 2 ст. 69 Закона об АО). Ни один другой орган общества не вправе действовать от имени общества без доверенности.

Исполнительный орган подотчетен СД и общему собранию акционеров и организует выполнение их решений. Компетенция исполнительного органа определяется по остаточному принципу — все вопросы, не составляющие компетенцию общего собрания акционеров и совета директоров. В случае образования в обществе двух исполнительных органов (единоличного и коллегиального) из предмета ведения единоличного исполнительного органа также должны быть исключены вопросы, отнесенные уставом к компетенции коллегиального исполнительного органа.

Если образование исполнительных органов отнесено к компетенции общего собрания акционеров, в случаях, предусмотренных п. 4 ст. 69 Закона об АО, СД вправе (а в определенных случаях — обязан) в целях обеспечения эффективного руководства текущей деятельностью общества принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества или управляющей организации (управляющего) и об образовании нового исполнительного органа общества или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему. Устав общества может предусматривать ограничения компетенции временного единоличного исполнительного органа по сравнению с компетенцией единоличного исполнительного органа, образованного в обычном порядке.

Пункт 4 ст. 104 ГК РФ отсылает к Закону об АО и уставу общества за более детальным регулированием компетенции органов управления обществом, а также порядка принятия ими решений и выступления от имени общества, устанавливая при этом приоритетное значение положений ГК.

Следует обратить внимание на то, что в отличие от норм, регулирующих процедуру голосования в ООО, количество голосов, необходимых для принятия решения на общем собрании акционеров, определяется только Законом об АО и не может быть изменено уставом. Порядок принятия решений СД и коллегиальным исполнительным органом общества может дополнительно определяться в уставе и внутренних документах АО.

Пункт 5 ст. 104 ГК РФ устанавливает случаи проведения обязательного аудита отчетности АО. Ежегодная аудиторская проверка обязательна для всех ОАО, а также для ЗАО, которые осуществляют публичное размещение облигаций или иных ценных бумаг. Дополнительные основания для проведения обязательного ежегодного аудита предусмотрены п. 1 ст. 5 Закона об АО.