Банковское дело
» банковские кредиты
» залог и залоговый механизм
ЗАЛОГ ИМУЩЕСТВА клиента является одной из распространенных форм обеспечения возвратности банковского кредита. Залог имущества оформляется договором о залоге, подписанным двумя сторонами и подтверждающим право кредитора при неисполнении платежного обязательства заемщиком получить преимущественное удовлетворение претензии из стоимости заложенного имущества.
Использование залога в практике организации кредитных отношений предполагает наличие специального механизма его применения. Залоговый механизм есть процесс подготовки, заключения и исполнения договора о залоге. Залоговый механизм возникает в момент рассмотрения кредитной заявки как условие заключения кредитного договора. Он сопровождает весь период пользования ссудой. Реальное обращение к исполнению залогового механизма возникает на завершающей стадии движения кредита — погашении ссуды — и лишь в отдельных случаях, когда клиент не может погасить ссуду выручкой или доходом.
В банковской практике операции по оформлению и реализации залогового механизма называют залоговыми операциями. Залоговые операции коммерческих банков не имеют самостоятельного значения. Они производны от ссудных операций и гарантируют своевременное и Полное погашение ссуды. Ссуды, выданные под залог имущества клиента_или его имущественных прав, называют ломбардными.
С правовой точки зрения структуру залогового механизма можно Представить на рис. 13.1.
Как видно из рис. 13.1, центральное место в правовом содержании залогового механизма принадлежит определению права собственности, владения, распоряжения и пользования заложенным имуществом. Указанные вопросы в законодательстве различных стран решаются по-разному. В России правовая основа залогового механизма определена Законом «О залоге» и Гражданским кодексом, в соответствии с которыми:
а) право собственности на заложенное имущество принадлежит заемщику;
б) владение заемщиком заложенным имуществом может быть непосредственное и опосредованное;
в) залог может сопровождаться правом пользования предметами залога в соответствии с его назначением.
Основными этапами реализации залогового механизма являются:
ПРЕДМЕТОМ ЗАЛОГА могут выступать вещи, ценные бумаги, иное имущество и имущественные права. В то же время это имущество для отнесения его к объекту залога должно отвечать двум критериям: приемлемости и достаточности. Указанные критерии находят различное выражение по отношению к различным видам имущества.
В зависимости от материально-вещественного содержания предметы залога подразделяются на следующие группы:
1. Залог имущества клиента:
• залог товарно-материальных ценностей:
а) залог сырья, материалов, полуфабрикатов;
б) залог товаров и готовой продукции;
в) залог валютных ценностей (наличной валюты), золотых изделий, украшений, предметов искусства и антиквариата;
г) залог прочих товарно-материальных ценностей;
2. Залог имущественных прав:
В то же время, чтобы то или иное имущество клиента могло стать предметом залога, необходимо его соответствие критериям приемлемости и достаточности.
Критерий приемлемости отражает качественную определенность предмета залога, критерий достаточности — количественную. Существуют общие и специфические требования к качественной и количественной определенности предметов залога.
Общие требования к качественной стороне предметов залога независимо от их материально-вещественного содержания сводятся к следующему.
1. Предметы залога (вещи и имущественные права) должны принадлежать заемщику (залогодателю) или находиться у него в полном хозяйственном ведении.
2. Предметы залога должны иметь денежную оценку.
3. Предметы залога должны быть ликвидны, т.е. обладать способностью к реализации.
Общим требованием к количественной определенности предметов залога является превышение стоимости заложенного имущества по сравнению с основным обязательством, которое имеет залогодатель по отношению к залогодержателю, т.е. стоимость заложенного имущества должна быть больше суммы ссуды и причитающихся за нее процентов.
Специфические требования к качественной и количественной определенности предметов залога зависят от вида залога и степени риска, сопровождающей соответствующие залоговые операции.
Приемлемость товарно-материальных ценностей для залога определяется двумя факторами:
быстрота реализации,
относительная стабильность цен,
возможность страхования,
долговременность хранения. Поэтому скоропортящиеся продукты, как правило, не используются для залога.
Важно не только определить критерий качества, выбрать в соответствии с ним ценности, но и обеспечить их сохранность. Только в этом случае залог ценностей может быть гарантией возврата кредита.
В этой связи наиболее надежным способом обеспечения сохранности заложенных ценностей является передача их кредитору, т.е. банку. В Данном случае заемщик остается собственником заложенного имущества с опосредованным владением. Он не может распоряжаться и использовать заложенные ценности. Указанный вид залога называется закладом. Кредитор приобретает при закладе право пользования заложенным имуществом. Одновременно на него переходит обязанность надлежащим образом содержать и хранить предмет заклада, нести ответственность за утрату и порчу.
При отсутствии у банка складских помещений этот вид залога по отношению к товарно-материальным ценностям имеет ограниченную сферу применения. В качестве предметов заклада могут выступать:_валютные ценности, драгоценные металлы, изделия искусства, украшения. Действующее законодательство предусматривает также возможность (по соглашению сторон) оставления заложенных товарно-материальных ценностей у залогодателей. Если на предметы, оставленные у залогодателя, наложены знаки, свидетельствующие об их залоге, имеет место так называемый твердый залог. В этом случае заемщик не имеет права использовать (расходовать) заложенные ценности.
Как показала практика, твердый залог имеет ограниченную сферу применения, так как он рассчитан на ценности, не предназначенные для текущего потребления.
Более распространенным видом залога при оставлении ценностей у залогодателя является залог товаров в обороте. В этом случае залогодатель не только непосредственно владеет заложенными ценностями, но
и может их расходовать.
Залог товаров в обороте применяется в настоящее время в практике отечественных и зарубежных банков при кредитовании торговых организаций, которые должны постоянно иметь у себя запас ценностей для выставления их на продажу. В этом случае предмет залога находится не только во владении, но и в распоряжении и пользовании заемщика. При данном виде залога организация может заменить одни заложенные ценности на другие, но условием продажи товаров является обязательное их возобновление в сумме израсходованных ценностей. Залог товаров в обороте получил также название залога с переменным составом, поскольку между моментом продажи товаров и моментом возобновления товарного запаса возможно несовпадение, в этом случае залоговое обязательство не всегда гарантирует возврат кредита. Такая гарантия распространяется лишь на реально существующие товарные запасы. Разновидностью залога товаров в обороте является залог товаров в переработке. Он применяется при кредитовании промышленных предприятий, в частности перерабатывающих сельскохозяйственное сырье. Особенностью этого вида залога является право заемщика использовать заложенное сырье и материалы, включенные в предметы залога, в производстве и заменять их на готовую продукцию. Причем может допускаться перемещение предназначенных к переработке ценностей со склада в цех фабрики или завода. Переработка ценностей банком разрешается, если будет доказано, что в результате переработки получится продукт более высокой стоимости, чем до нее. Для доказательства представляются специальный расчет, который показывает количество и стоимость заложенного сырья и материалов; период его переработки; средний выход переработанной продукции; место хранения. Однако и в этом случае банк не может осуществить действенный контроль за сохранностью заложенных ценностей.
Таким образом, различные виды залога материальных ценностей (или расчетных документов, их представляющих) обладают неодинаковой степенью гарантии возврата кредита. Наиболее реальной гарантией обладает заклад. Остальные виды залога имеют условные гарантии возврата кредита. Поэтому в практике иностранных коммерческих банков эти виды залога применяются по отношению к клиентам, положительно себя зарекомендовавшим, т.е. надежным партнерам по кредитным сделкам.
Поскольку в рыночной экономике конъюнктура с реализацией товаров может оперативно изменяться, величина заложенных ценностей всегда выше суммы выдаваемого кредита. Это положение определяет понятие «достаточности» объекта залога. При выдаче ломбардных ссуд под товарно-материальные ценности максимальная сумма ссуды не превышает, как правило, 85% стоимости предметов залога. Такая разница дает банку дополнительную гарантию возврата кредита на случай возникновения непредвиденных обстоятельств.
Однако в каждом конкретном случае определяется индивидуальная маржа (разница между стоимостью заложенных ценностей и долгом заемщика перед банком по ссуде и процентам), учитывая риск кредитной сделки.
Кроме залога товарно-материальных ценностей в зарубежной и отечественной практике банки осуществляют выдачу ломбардных ссуд под залог ценных бумаг.
Критерием качества ценных бумаг, с точки зрения приемлемости их для залога, служат: возможность быстрой реализации и финансовое состояние выпускающей стороны. В этой связи в зарубежной и отечественной практике наиболее высокий рейтинг качества имеют государственные ценные бумаги с быстрой оборачиваемостью. При выдаче ссуд под их залог максимальная сумма ссуды может достигать 95% стоимости ценных бумаг. При использовании в качестве залога других ценных бумаг (например, акций, выпущенных фирмами) величина ссуды составляет 80-85% их рыночной цены. При этом коммерческие банки выдают ссуды как под котирующиеся, так и не котирующиеся на бирже ценные бумаги. В последнем случае качество обеспечения ссуды более низко, в связи с чем банки устанавливают более высокую маржу при оценке стоимости залога.
К предметам залога относятся также векселя (торговые и финансовые). Главное требование к торговому векселю как предмету залога состоит в обязательности отражения реальной товарной сделки. Необходимо также учитывать срок платежа но векселю, который не может быть короче срока выдаваемой ссуды. Максимальная сумма кредита ПЗД залог векселя, по опыту ряда стран, составляет 75-90% стоимости обеспечения. В российской практике в качестве залога используются в основном финансовые векселя (обязательства эмитента заплатить определенную сумму денежных средств). Основным требованием к такому векселю при его использовании в качестве залога являются: правомерность выпуска, наличие механизма продажи, ликвидность.
Залоговое право может распространяться и на депозитные вклады находящиеся в том же банке, который выдает кредит. Такие вклады как правило, имеют целевой характер использования. Например, хозяйственная организация производит накопление денежных ресурсов для осуществления производственных капитальных вложений или строительства объектов социальной сферы (жилых домов, профилакториев, детских дошкольных учреждений, спортивных комплексов). При получении в банке кредита на текущие производственные нужды предприятие может использовать в качестве залога созданные депозиты в соответствующей сумме, в том числе валютные. При использовании валютного депозита в качестве залога дается распоряжение соответствующим работникам банка о блокировании счета в сумме, адекватной рублевому кредиту. Если депозит оформляется сертификатом, то он может быть сдан на хранение в банк. При задержке в погашении ссуды за счет поступающей выручки банк обеспечит возвратность кредита за счет депозитного вклада. Это наиболее простой и надежный способ, гарантирующий возвратность кредита.
Кредитование совокупного (кредит по совокупности материальных запасов и производственных затрат) или укрупненного объекта (кредит по контокоррентному счету) может потребовать использование смешанного залога, включающего товары на складе, ценные бумаги, векселя. В этом случае требования к составным элементам смешанного залога остаются теми же, что и описанные выше. Максимальная сумма кредита в соответствии с Уставом Госбанка РСФСР от 13 октября 1921 г. не должна была превышать 75% общей стоимости принятого в залог совокупного обеспечения.
Некоторые особенности в использовании залога имеются при выдаче ипотечных ссуд, которые получили широкое развитие в мировой банковской практике. В этом случае появляется такой вид залога, как ипотека, т.е. залог недвижимого имущества. Объектом ипотеки могут быть: здания, сооружения, оборудование, земельные участки, жилые дома и квартиры, дачи, садовые участки, гаражи и другие строения потребительского назначения.
Для ипотеки характерны следующие черты: оставление имущества у залогодателя во владении и пользовании; возможность залогодателя самостоятельно распоряжаться доходом, полученным от использования предметов ипотеки; возможность получения залогодателем под залог одного и того же имущества добавочных ипотечных ссуд; обязательная регистрация залога в поземельных книгах, которые ведутся по месту нахождения предмета ипотеки; простота контроля залогодержателем за сохранностью предмета залога.
Ипотека используется, как правило, при выдаче долгосрочных ссуд юридическим и физическим лицам (населению для приобретения дома или квартиры; фермерам для строительства или землеустройства).
При выдаче ипотечного кредита важно правильно провести оценку стоимости залога. Успех оценки, как показывает зарубежный опыт, зависит от способностей, опыта и компетентности оценщика. Этому вопросу банк придает большое значение.
В России использование ипотеки в качестве обеспечения обязательств по кредитному договору регулируется Законом РФ «Об ипотеке (залоге недвижимости) «, вошедшим в действие с 16 июля 1998 г. В соответствии с ним объектом ипотеки являются: земельные участки; предприятия, а также здания, сооружения и иное недвижимое имущество, используемое в предпринимательской деятельности; жилые дома, квартиры и части жилых домов и квартир; дачи, садовые дома, гаражи и другие строения потребительского назначения; воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты.
Указанное имущество может быть предметом ипотеки, если оно принадлежит залогодателю на праве собственности или на праве хозяйственного ведения.
Если имущество находится в общей совместной собственности или принадлежит по договору аренды, необходимо согласие всех собственников или арендодателя.
При условии, что предметом ипотеки является предприятие, то в состав заложенного имущества входят относящиеся к данному предприятию материальные и нематериальные активы.
В современной банковской практике предметом залога при выдаче ссуд выступает не только имущество, принадлежащее клиенту, но и его имущественные права. В результате существует самостоятельный вид залога — залог прав. Объектом залога в этом случае выступают права: арендатора на здания, сооружения, землю; автора на вознаграждение; заказчика по договору подряда; комиссионера по договору комиссии и др. При использовании залога прав для обеспечения возвратности кредита банк должен убедиться, что срок поступления денежных средств заемщику соответствует сроку погашения ссуды.
Другим элементом залогового механизма является оценка предмета залога. Международная практика выработала по этому поводу следующие принципиальные положения.
1. Большинство предметов залога оценивается по рыночной стоимости. Это означает, по сути, самую высокую цену, за которую собственность могла бы быть реализована при наличии потенциального покупателя и достаточного времени на совершение сделки. Вместе с тем во многих случаях, когда банк реализует залоговый механизм для погашения ссуды, первоначальная стоимость не соответствует реальной цене. Это происходит в силу таких причин, как: отсутствие заинтересованных покупателей, снижение цены на соответствующую собственность, экономический спад, необходимость быстро найти покупателя.
2. Принятое обеспечение должно регулярно переоцениваться с тем, чтобы покрыть кредитный риск в любое время.
3. Оценку стоимости предметов залога должны производить специалисты соответствующей квалификации.
4. Подлинность и ценность произведений искусства, антиквариата и т.д. должны быть подтверждены.
В случае использования в качестве залога товарно-материальных Ценностей стоимость его должна включать расходы на проведение периодических оценок залогового обеспечения, особенно если к ним привлечены независимые эксперты.
6. При оценке залога следует обратить внимание на правильное определение ликвидационной стоимости и затрат на реализацию имущества.
Реальный уровень покрытия ссуды в ситуации вынужденной продажи имущества можно определить, если из цены открытого рынка вычесть следующее:
Если из чистой реальной стоимости вычесть требуемую маржу безопасности (в зависимости от степени риска) получим действительную стоимость имущества, являющуюся обеспечением возврата ссуды.
7. Наиболее ответственным, сложным и трудоемким является оценка
недвижимости в качестве предмета залога. В международной практике
для оценки недвижимости используются три основных метода, которые
применяют в комплексе для выбора наиболее оптимального варианта.
Первый метод (затратный) ориентируется на определение возможных затрат по приобретению земли и возведению новых аналогичных построек в обозримом будущем при нормальном ходе строительства. Далее определяется восстановительная стоимость объектов с учетом величины предпринимательского дохода, который отражает вознаграждение инвестора за риск строительства объекта недвижимости. Полученная стоимость уменьшается на сумму износа.
Второй метод (рыночный) основывается на информации о рыночной цене аналогичных сделок купли-продажи. Конечно, при этом методе используется система поправок, поскольку полностью идентичных объектов недвижимости практически не существует. Этот метод более прост в употреблении, но предполагает развитый рынок недвижимости и наличие информации о рыночных ценах на разные объекты недвижимости.
Третий метод (доходный) исходит из предпосылки, что стоимость объекта недвижимости обусловлена будущим чистым доходом, который может принести данная недвижимость при ее эксплуатации. Для использования этого метода ориентируются на информацию о ставках аренды аналогичного объекта недвижимости, данные о возможных потерях при сборе платежей (из-за продолжительности срока поиска арендатора), информацию о возможности дополнительного получения доходов от иных форм эксплуатации объекта недвижимости.
Для российских условий развитие ипотеки в качестве формы обеспечения возвратности ссуд еще предстоит, поэтому вопрос об оценке предметов недвижимости приобретет в дальнейшем особую актуальность. По мнению специалистов, на данном этапе наиболее приемлемым методом являются определение рыночной стоимости объекта залога и выдача кредита в размере 50-60% от нее.
Важнейшим элементом залогового механизма являются составление и исполнение договора о залоге, в котором отражается весь комплекс правовых взаимоотношений сторон по залогу имущества или имущественных прав.
В соответствии с законодательством России договор о залоге должен отвечать определенным требованиям по форме и содержанию.
К форме договора о залоге предъявляются следующие требования.
Несоблюдение указанных требований к форме залога имущества или имущественных прав залогодателя влечет его недействительность.
К содержанию договора о залоге (основным его условиям) законодательством России предъявляются следующие требования.
1. Отражение существа обеспеченного залогом требования (обязательства), его размера и срока исполнения. Если залогом обеспечивается обязательство, возникшее из кредитного договора, то в договоре о залоге указывается, кто является кредитором и кто заемщиком; размер ссуды и причитающихся процентов; срок погашения ссуды и уплаты процентов.
2. Состав и стоимость заложенного имущества.
3. Вид залога, отражающий способ владения и распоряжения заложенным имуществом.
4. Права и обязанности сторон применительно к видам залога.
При закладе права и обязанности сторон обусловлены передачей
заложенного имущества кредитору (банку). При твердом залоге, залоге товаров в обороте или переработке права и обязанности сторон зависят от особенностей соответствующего вида залога.
5. Формы организации контроля за соблюдением условий договора. Конкретные способы организации контроля за исполнением условий договора о залоге зависят от способа и распоряжения заложенным имуществом.
В договоре о закладе, предусматривающем право владения заложенным имуществом залогодержателем, должны быть предусмотрены:
• обязанность залогодержателя возвратить предмет заклада после
исполнения залогодателем обеспеченного закладом обязательства.
В договоре о залоге с оставлением заложенного имущества у залогодателя (твердый залог, залог товаров в обороте) могут быть предусмотрены положения, касающиеся:
— права залогодержателя требовать от залогодателя принятия мер по сохранению предмета залога;
В случае ипотеки залогодатель обязан поддерживать имущество в исправном состоянии и осуществлять расходы на его содержание (если договором не предусмотрены иные условия), а залогодержатель вправе проверять по документам и фактически наличие, состояние и условия содержания имущества.
Банк в случае выдачи кредита под залог ценностей для обеспечения его возвратности должен систематически осуществлять проверку соответствия суммы предоставленного кредита стоимости заложенных ценностей с учетом степени потерь, которые могут иметь место при реализации этих ценностей.
Примерная схема проверки обеспечения ссуды может быть следующая, млн руб.:
1. Задолженность по выданной ссуде на 1 апреля 1999 г. 520
2. Стоимость заложенных ценностей
на эту же дату по сведениям заемщика 700
3. Маржа, установленная банком
с учетом возможного риска потерь при реализации 30% (от стоимости заложенных ценностей)
4. Реальная стоимость заложенных ценностей 700 — (30% от 700) = 490
5. Излишек ( ), недостаток (-) обеспечения 520 — 490 = -30
Следовательно, по результатам проверки обеспечения выданной ссуды банк установил снижение стоимости заложенного имущества и его недостаток в сумме 30 млн руб. Это означает необходимость предъявления требований к заемщику о незамедлительном восполнении утраченного залога на указанную сумму. В ряде случаев банк после проверки на месте состава заложенных ценностей может потребовать замены одних ценностей другими, более ликвидными.
Завершающим этапом реализации залогового права и залогового механизма является порядок обращения взыскания на залог. Основанием для обращения взыскания на заложенное имущество или имущественные права является неисполнение ссудополучателем своего обязательства, обеспеченного залогом.
Сроком возникновения у кредитора (банка) права обратить взыскана на заложенное имущество может быть: а) момент окончания срока исполнения обязательства (срока ссуды); б) срок погашения ссуды плюс льготный срок, предусмотренный договором о залоге.
Гражданским кодексом РФ установлены два способа обращения взыскания. Первый — путем предъявления иска в суд. Он используется в случаях, если:
Обращение в суд кредитора осуществляется на основе искового заявления с приложением необходимых документов.
Второй способ..- без судебного решения — используется в основном в двух случаях:
Реализация заложенного имущества при обоих способах обращения взыскания производится путем продажи заложенного имущества с публичных торгов. Начальная продажная цена имущества, с которой начинаются торги, определяется: а) решением суда, если обращение взыскания на имущество производится в судебном порядке; б) соглашением залогодержателя с залогодателем — в остальных случаях.
Заложенное имущество продается лицу, предложившему на торгах наивысшую цену.
Если сумма, вырученная от реализации заложенного имущества, больше удовлетворения требований кредитора (банка), остальные средства передаются залогодателю.
Если сумма, вырученная от реализации заложенного имущества, недостаточна для покрытия требований залогодержателя (кредитора-банка), недостающая сумма средств удовлетворяется в общем порядке, т.е. без преимуществ, основанных на залоге.
При условии, что торги будут объявлены несостоявшимися, залогодержатель вправе по соглашению с залогодателем приобрести имущество.
Если такая сделка не состоялась, объявляются повторные торги, а в случае, когда и они будут объявлены несостоявшимися, залогодатель вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме не более чем на 10% ниже начальной продажной цены на повторных торгах.
Таблица 13. 1
В целом, рассматривая залог как одну из форм обеспечения возвратности кредита, следует подчеркнуть, что такую гарантию порождает юридически закрепленная имущественная ответственность заемщика перед кредитором. Тем самым создается правовая защищенность интересов кредитора.
Экономически гарантию возврата кредита при залоге обеспечивают: во-первых, конкретные ценности и права, являющиеся предметом залога (движимое и недвижимое имущество, права заемщика на недвижимое имущество); во-вторых, общее имущество клиента, а иногда и нескольких лиц-
Например, при залоге векселя банк отдает предпочтение переводным векселям, по которым существует солидарная ответственность лип, давших передаточные надписи. Гарантией возврата кредита под залог ценных бумаг является финансовая устойчивость организации, выпустившей их.
Таким образом, эффективность залогового права определяется не только правовой защищенностью интересов кредитора, качеством предметов залога, но и общим финансовым состоянием заемщика. Данный вывод означает, что залог имущества заемщика не исключает принятие во внимание его личной кредитоспособности.
Вместе с тем следует отметить, что использование залога имущества кдиента в качестве формы обеспечения возвратности кредита содержит ряд неудобств. Для заемщика, который должен предоставить кредитору Определенный предмет залога, возникает необходимость извлечь его из сферы своего пользования. Однако заемщику невыгодно лишать себя права пользования движимым имуществом (сырьем, готовой продукцией, транспортными средствами и т.д.). Поэтому эти виды имущества, как правило, не являются предметами залога. Для залога используются ипотечные ценные бумаги и векселя. С другой стороны, оставление в пользовании заемщика заложенных ценностей, предусмотренных в договоре о залоге, таит определенный риск для кредитора и создает необходимость организации контроля за их сохранностью. Исключение составляет ипотека.
Учитывая эти факторы, в зарубежной практике осуществляется оценка качества залога как формы обеспечения возвратности кредита.
При этом критериями качества (надежности) залога являются:
а) соотношение стоимости заложенного имущества и суммы кредита;
б) ликвидность заложенного имущества;
в) возможность банка осуществлять контроль за заложенным имуществом.
В соответствии с этими критериями выделяются пять групп залога, характеризующих различную надежность (табл. 13.1).
В российской практике качество залога, которое учитывается при классификации ссуд по степени риска, определяется по двум критериям:
а) соотношению стоимости заложенного имущества и суммы ссуды
(включая сумму процентов и возможные издержки, связанные с реализацией залоговых прав);
б) степени ликвидности залога.
Показателем ликвидности залога принят срок его реализации, не превышающий 150 дней со дня, когда реализация залоговых прав становится для банка необходимой (не позднее чем на 30-й день задержки заемщиком очередных платежей банку по основному долгу и процентам).
Применительно к этим критериям выделяются три степени качества 2ШЩга:
а) полное соответствие установленным критериям;
б) несоответствие хотя бы одному из них;
в) несоответствие обоим критериям.
И снова залог товаров в обороте!
Коллеги, здравствуйте!
Занимаясь в меру своих умственных возможностей проблематикой залога товаров в обороте, пришёл к выводу, что залог товаров в обороте покоится на трёх китах:
1) Товар. Предметом залога товаров в обороте может выступать исключительно товар;
2) Обычная хозяйственная деятельность. Распоряжаться заложенным имуществом можно исключительно в рамках обычной хозяйственной деятельности;
3) Кристаллизация, то есть трансформация залога товаров в обороте в обычный залог.
В данной заметке хотелось бы обсудить проблематику обычной хозяйственной деятельности. В законодательстве такая категория встречается дважды: в законах об ООО и АО применительно к крупным сделкам и сделкам с заинтересованностью, а также в законодательстве о банкротстве применительно к оспариванию сделок.
Каких-либо научных статей, системно излагавших бы данную проблематику, мной обнаружено не было. Судебная практика в сфере корпоративного права довольно богата, но, во-первых, противоречива, а во-вторых, фрагментарна и не рассматривает данный институт как нечто имеющее универсальное значение.
Кратко поясню, чем вызван интерес к ОХД применительно к залогу товаров в обороте. Специфика последнего заключается в том, что залогодатель вправе распоряжаться заложенными товарами без согласия залогодержателя, при этом права следования залога за таким товарами прекращается вместе с прекращение права собственности залогодателя на них.
Таким образом, главная проблема ЗТО – это баланс между интересами ЗД и ЗЖ.
Выстраивая такой баланс, я пришёл к выводу, что право следования у ЗТО всё же есть, но оно имеет усечённый характер. Товары, которые отчуждены в рамках ОХД, действительно не имеют права следования, но вот товары, отчуждённые за рамками ОХД – извините.
Приведу два крайних примера.
1) ЗД продал свой бизнес (например, завод), в который входил, в том числе и склад, на котором ЗД хранил товары. Представляется, что в данном случае отчуждение товаров произошло не в раках ОХД, так как таковая прекратилась, и ЗЖ имеет право обратить взыскание на товары, отчуждённые покупателю.
2) ЗД реализует свою продукцию (например, тракторы). Очевидно, что таковая реализация осуществляется в рамках ОХД, так как что будет более «обыным» для завода, производящего тракторы, чем их продажа? В данном случае, право следования прекращается.
!!!Прекрасно понимаю, что примеры несколько утрированы, поэтому прошу не придираться к словам, если вам понятен смысл того, что я хотел донести!!!
В этой связи, хотелось бы обратиться к общественности с вопросами:
1) Как эта самая общественность относится к самой идее необходимости введения такой категории как ОХД применительно к ЗТО? Принципиально за или принципиально против и почему?
2) Какие ещё пограничные примеры отчуждения заложенных товаров глубокоуважаемая общественность может привести?
ЗЫ: в моём представлении ЗТО довольно сложная штука. Сложная она в том плане, что решая один вопрос, неизбежно цепляешь другой, который в свою очередь цепляет следующий и так далее. Разбирать отдельно ОХД в отрыве от понимания что такое товар и кристаллизация тяжело. И наоборот. Но и обсуждение всего сразу неминуемо приведёт к свалке, чего хотелось бы избежать. В этой связи, прошу «понять и простить», если вопросы покажутся странными или непонятными. В случае же возникновения вопросов у вас – пожалуйста, задавайте, будем разбираться вместе.
Отражение операций с возвратной тарой в бухгалтерском учете
У поставщика учет возвратной тары, используемой для продажи товаров, производится на счете 41 субконто «Тара под товаром и порожняя». Исключением является специальная тара, относящаяся к основным средствам и учитываемая на счете 01 с ежемесячным амортизационным списанием.
У покупателя учет возвратной тары производится с использованием забалансового счета 002 «ТМЦ, принятые на ответственное хранение», если в договоре не предусмотрено внесение дополнительной платы за тару.
Если за возвратную тару вносится залоговая стоимость, исходя из требований договора, то движение по ней фиксируется на балансовых счетах. В частности, движение по возвратной таре, в которой поступил товар для перепродажи, учитывается на счете 41 субконто «Тара».
Подробнее об отражении учетных операций с использованием счета 10 «Материалы» читайте в статье «Бухгалтерские проводки по учету материалов».
Как поставщику, применяющему ФСБУ 5/2021, учитывать возвратную тару, узнайте в экспертном мнении от КонсультантПлюс. Получите бесплатный пробный доступ к К и переходите к вопросу, чтобы узнать все подробности данной процедуры.
Пример
ООО «Дело вкуса» заключило с фирмой-поставщиком ООО «Вилли Бренд» три договора:
Договор № 1 на поставку соков. Товар предназначен для перепродажи покупателем. Пластиковые ящики, в которых поставляются соки, предоставляются покупателю на возвратной основе и без внесения дополнительной платы. В случае невозврата тары покупатель возмещает ее стоимость — 1 000 рублей.
Договор № 2 на поставку сывороточных напитков. Товар предназначен для перепродажи покупателем. Специальные контейнеры, в которых поставляются сывороточные напитки, предоставляются покупателю на возвратной основе с внесением дополнительной платы 5 000 руб., возвращаемой покупателю при возврате предоставленных контейнеров.
Договор № 3 на поставку воды в многоразовых пластиковых бутылках. Товар предназначен для внутрихозяйственного использования покупателем. Пластиковые бутылки под воду предоставляются покупателю на возвратной основе с дополнительным внесением их залоговой стоимости на 3 000 руб.
Проводки по учету возвратной тары при выполнении обязательств по договору:
Операции | ООО «Вилл Бренд» (поставщик) | ООО «Дело вкуса» (покупатель) | ||||
Дт | Кт | Сумма, руб. | Дт | Кт | Сумма, руб. | |
Договор № 1 | ||||||
Передача покупателю пластиковых ящиков, в которых поставляются соки, по стоимости, указанной в договоре | 62 | 41/Тара | 1 000 | 002 | — | 1 000 |
Возврат пластиковых ящиков поставщику | 41/Тара | 62 | 1 000 | — | 002 | 1 000 |
Договор № 2 | ||||||
Оплата покупателем стоимости контейнеров по цене, указанной в договоре | 51 | 62 | 5 000 | 60 | 51 | 5 000 |
Передача покупателю контейнеров, в которых поставляются сывороточные напитки | 62 | 41/Тара | 5 000 | 41/Тара | 60 | 5 000 |
Возврат контейнеров поставщику | 41/Тара | 62 | 5 000 | 60 | 41/Тара | 5 000 |
Поставщик возвращает сумму, уплаченную покупателем за контейнеры | 62 | 51 | 5 000 | 51 | 60 | 5 000 |
Договор № 3 | ||||||
Внесение покупателем залога за пластиковые бутылки в сумме, указанной в договоре | 51 | 62 | 3 000 | 76 | 51 | 3 000 |
Передача покупателю пластиковых бутылок, в которых поставляется вода | 62 | 41/Тара | 3 000 | 10/Тара | 76 | 3 000 |
Возврат пластиковых бутылок поставщику | 41/Тара | 62 | 3 000 | 76 | 10/Тара | 3 000 |
Возврат залога, внесенного покупателем за пластиковые бутылки | 62 | 51 | 3 000 | 51 | 76 | 3 000 |
Ст. 357 гк рф. залог товаров в обороте
1. Залогом товаров в обороте признается залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре залога.
Предмет залога по договору залога товаров в обороте может быть определен посредством указания родовых признаков соответствующих товаров и мест их нахождения в определенных зданиях, помещениях или на земельных участках.
Уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте допускается соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства, если иное не предусмотрено договором.
2. Товары в обороте, отчужденные залогодателем, перестают быть предметом залога с момента их перехода в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление приобретателя, а приобретенные залогодателем товары, которые указаны в договоре залога товаров в обороте, становятся предметом залога с момента возникновения у залогодателя на них права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления.
3. Залогодатель товаров в обороте обязан вести книгу записи залогов, в которую вносятся записи об условиях залога товаров и обо всех операциях, влекущих изменение состава или натуральной формы заложенных товаров, включая их переработку, на день последней операции, если иное не предусмотрено договором залога.
4. При нарушении залогодателем условий залога товаров в обороте залогодержатель вправе приостановить операции с заложенными товарами до устранения нарушения путем наложения на них своих знаков и печатей. В целях различения указанных заложенных товаров и иных вещей может быть нотариально удостоверен факт нахождения заложенных товаров в определенном месте в определенное время.
См. все связанные документы >>>
1. Особенность залога товаров в обороте, о котором идет речь в комментируемой статье, заключается прежде всего в том, что допускается изменение состава и натуральной формы предмета залога (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге.
Уменьшение стоимости заложенных товаров, находящихся в обороте, допускается только соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства (если иное не предусмотрено договором). Это обусловлено динамичностью, постоянным изменением или перемещением предмета залога.
В п. 1 комментируемой статьи дано определение залога товаров в обороте.
В связи с тем что предмет залога в данном случае находится в движении, закон определяет начальный и конечный моменты, в промежутке между которыми товар может быть предметом залога.
Предметом данного договора являются не индивидуально-определенные вещи (например, недвижимость), а вещи, определенные родовыми признаками (обувь, одежда и т.д.). Для того чтобы идентифицировать эти вещи, в абзаце 2 п. 1 комментируемой статьи сказано, что предмет залога по договору залога товаров в обороте может быть определен посредством указания родовых признаков соответствующих товаров и мест их нахождения в определенных зданиях, помещениях или на земельных участках. Кроме того, факт нахождения определенных товаров в определенном месте и в известное время теперь может быть даже нотариально удостоверен (см. комментарий к п. 4 ст. 357).
2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи товары в обороте, отчужденные залогодателем, перестают быть предметом залога с момента их перехода в собственность, хозяйственное ведение (см. комментарий к ст. 294) или оперативное управление нового приобретателя (об оперативном управлении см. комментарий к ст. 296), а приобретенные залогодателем товары, указанные в договоре о залоге, становятся предметом залога с момента возникновения у залогодателя на них права собственности, хозяйственного ведения.
В отношении заложенных товаров не применяется право следования (о праве следования см. комментарий к ст. 353). Это значит, что при отчуждении заложенных товаров в обороте залоговые обременения не переходят к новому приобретателю.
3. В п. 3 комментируемой статьи предусмотрена обязанность залогодателя вести книгу записи об условиях залога товаров и обо всех операциях, влекущих изменение состава или натуральной формы заложенных товаров, включая их переработку, на день последней операции. По существу единственным документом, в котором отражаются операции, влекущие изменение состава заложенных товаров, является книга записи залогов.
Однако эта норма носит диспозитивный характер и иное может быть предусмотрено договором залога.
4. Пункт 4 комментируемой статьи предоставляет залогодержателю право приостановить операции с заложенными товарами путем наложения на них своих знаков и печатей. Такое право возникает в случае нарушения залогодателем своих обязанностей по договору. В таких случаях, для того чтобы выделить заложенные товары из общей массы, допускается нотариальное удостоверение нахождения заложенных товаров в определенном месте в определенное время.