Отдать, чтобы получить
Для начала потенциальный заемщик должен получить положительный ответ банка, что тот примет его бумаги в обеспечение по кредиту. «Ответ, как правило, дается в течение дня в устной форме», — отмечает руководитель отдела кредитования под залог ценных бумаг ИБ «Финам» Евгений Пикалов.
Для того чтобы получить деньги, необходимо предъявить паспорт, а также документ, подтверждающий право собственности на передаваемые в залог ценные бумаги из депозитария банка. Таким образом, заемщику придется перевести туда свои бумаги. «Клиент едет в депозитарий или регистратор, где хранятся его бумаги, и делает передаточное распоряжение на перевод бумаг на свой депозитарный счет, заранее открытый в депозитарии банка.
Видя на счету клиента бумаги, банк начинает подготовку документов», — говорит Евгений Пикалов. Ценные бумаги являются гарантом платежеспособности клиента, поэтому в большинстве случаев ему не нужно представлять справку, подтверждающую доходы. При этом возраст заемщика должен быть не меньше 18, но не больше 60–65 лет.
Оформление кредита может занимать от одного до нескольких рабочих дней. «При оформлении в залог “голубых фишек” и других ликвидных бумаг происходит подписание кредитного договора. Бумаги клиента переводятся на залоговый раздел его счета, и совершать какие-либо операции с ними, например по выводу, становится невозможно.
Банк устанавливает допустимый предел отклонения текущей рыночной стоимости бумаги от ее цены на момент оформления в залог. «В случае падения текущей стоимости ценной бумаги на эту величину заемщик должен либо оформить дополнительный залог, либо погасить соответствующую часть задолженности по кредиту с учетом начисленных процентов досрочно», — говорит Ирина Кукарская.
Максимальный срок кредитования под залог ценных бумаг составляет 12 месяцев. «Более долгосрочные кредиты рискованны для банка, поскольку трудно спрогнозировать, что будет с ценой акций в будущем на нашем высоковолатильном рынке. Однако если стоимость бумаги остается прежней или растет, то банк не откажет заемщику в пролонгации кредита», — говорит Евгений Пикалов.
Некоторые банки допускают досрочное погашение кредита. Кроме того, в некоторых случаях при желании заемщик может зафиксировать прибыль или убытки, продав бумаги, находящиеся в залоге. «Если в залоге находятся ликвидные бумаги, то эта операция займет один день.
Клиент приезжает в банк, подает заявление на вывод со своего брокерского счета денежных средств, которых, по сути, там еще нет. Далее клиент подписывает поручение на разблокировку ценных бумаг. “С голоса” через трейдера клиент продает бумаги. Как только на его счету появляются деньги, сумма долга блокируется и выводится на погашение кредита.
По неликвидным бумагам, по которым заключаются сделки репо, процедура иная. Сделка может занять несколько дней. Клиент должен найти покупателя на свои бумаги и договориться с ним о сделке с предоплатой. Мы рассчитываем, что сделка должна быть совершена, например, через четыре-пять дней.
На этот день мы рассчитываем полную (проценты плюс основной долг) оплату по договору репо. Клиент получает деньги, которые тут же уходят в счет оплаты по договору репо, мы переводим бумаги на счет клиента, он поставляет бумаги контрагенту», — рассказывает Евгений Пикалов.
За просрочку по выплате кредита на клиента налагаются штрафы. Однако банк не будет до бесконечности ждать, пока заемщик вернет деньги. Когда становится понятно, что он не собирается их возвращать, банк рассчитывает полную сумму долга, включая штрафы, а затем продает ровно столько бумаг, сколько должно хватить на погашение кредита, остальное возвращает клиенту.
«Заемщик отвечает перед банком не только предметом залога, но и всем своим имуществом. Если реализация залога не покроет долга перед банком, последний в судебном порядке будет добиваться реализации остального имущества должника», — предупреждает Ирина Кукарская.
Акционерное общество:
Передача акций в залог третьему лицу осуществляется без согласия остальных акционеров и самого Общества. Сведения об обременении акций залогом вносятся в реестр акционеров и отражаются реестродержателем по лицевому счету залогодателя на основании залогового распоряжения, подписанного залогодателем и залогодержателем.Сведения об обременении акций залогом вносятся в реестр акционеров и отражаются реестродержателем по лицевому счету залогодателя на основании залогового распоряжения, подписанного залогодателем и залогодержателем Одновременно регистратор открывает в реестре лицевой счет залогодержателю.
Запись об обременении акций залогом содержит следующие данные: сведения о залогодержателе, все данные, содержащиеся в залоговом распоряжении, в том числе реквизиты договора залога, условия залога (установленные ограничения, порядок распоряжения акциями и прочее).
Информация о залоге акций не отражается в ЕГРЮЛ и, соответственно, не видна третьим лицам.
Важно! Для заключения договора залога независимую оценку доли/акций в Обществе проводить не нужно, что бы вам ни сказали юристы и аудиторы. Стороны могут оценить их по своему усмотрению. Но в любом случае она должна быть не ниже действительной стоимости доли/акций, поскольку обращение взыскания на них осуществляется по этой стоимости на момент обращения взыскания.
Что мы получили? Если должник (например, «доверенное лицо») не исполняет обязательство, кредитор (бенефициар бизнеса) имеет право обратить взыскание на залог. Однако до этого он хочет быть уверен, что эта доля/акции, а также само общество, останутся настолько же ликвидными и финансово-состоятельными, насколько он рассчитывал, беря долю в залог.
С этой целью закон предусматривает ряд ограничений для залогодателя:
1) Права участника/акционера общества могут осуществлять залогодатель или залогодержатель.
При залоге долей в ООО, по общему правилу, корпоративные права участника переходят к залогодержателю, что упрощает жизнь реальному владельцу бизнеса. Это значит, что бенефициар — кредитор вместо »номинала» — залогодателя принимает участие в общих собраниях участников общества и может по умолчанию участвовать в принятии следующих решений:
об увеличении уставного капитала за счет вклада третьего лица, в результате чего доля участника общества может быть существенно размыта;
об одобрении крупных сделок, направленных на уменьшение чистых активов общества, отчуждение недвижимого имущества, долей в дочерних обществах и прочее, что может привести общество к банкротству;
решение о смене директора Общества на иное неподконтрольное участнику третье лицо;
решения о реорганизации, в том числе выделении компании с активами на третье лицо.
Правда, вместе с таким контролем бенефициар получит и статус контролирующего лица, что вряд ли всегда оправданно. Во избежание этого в договоре залога доли в ООО следует прописать, что корпоративные права участника Общества продолжает осуществлять залогодатель.
В отличие от ООО, при залоге акций в АО права акционера по закону продолжает осуществлять залогодатель, то есть акционер. Если, конечно, в договоре не закрепить иное положение вещей (п. 2 ст. 358.15 ГК РФ).
Если залогодержатель осуществляет права участника/акционера Общества, то у директора Общества возникает обязанность уведомлять залогодержателя о проведении общего собрания участников/акционеров в закрепленном в Уставе порядке, в частности, о месте и времени проведения общего собрания и повестке дня.
Протокол подписывается залогодержателем наряду с остальными участниками/акционерами. Если участники Общества не уведомят залогодержателя, осуществляющего права участника/акционера Общества, о проводимом общем собрании и примут решение без него, то залогодержатель сможет оспорить принятое решение в судебном порядке. Если участники Общества не уведомят залогодержателя, осуществляющего права участника/акционера Общества, о проводимом общем собрании и примут решение без него, то залогодержатель сможет оспорить принятое решение в судебном порядке
Известны случаи, когда халатное отношение к стандартным положениям закона чуть не оборачивалось практически полной утратой контроля за компанией.
Так, например, в одном из дел,в одном из дел как только поставщик стал залогодержателем 100-%-ой доли в Обществе, он принял решение об увеличении уставного капитала ООО за счет вклада третьего лица в размере 140 000 рублей.
При номинальном размере уставного капитала в 10 000 рублей такой вклад обеспечил третьему лицу 93,33% долю и уменьшил долю собственника фактически в 10 раз — до 6,67%! Удостоверяя принятое решение у нотариуса, поставщик сослался на то, что по договору до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем, за исключением права избрания исполнительных органов общества, досрочного прекращения их полномочий и установления размера их вознаграждения, которые сохраняются за залогодателем.
Суд встал на сторону участника — залогодателя, признав решение поставщика-залогодержателя недействительным. Основанием для принятия такого решения послужило то, что предмет залога по договору залога был оценен сторонами в сумме 45 000 000 руб, а независимым оценщиком в 101 415 000 руб.
Еще один яркий пример: Еще один яркий пример банк, взяв в залог 51% в уставном капитале ООО в обеспечение выданной банковской гарантии, получил фактический корпоративный контроль над компанией и довел ее до банкротства (как именно суд умолчал, но факт констатировал).
По нашему мнению, юридически действия Банка вполне законны. ГК РФ, по умолчанию, прямо устанавливает наличие корпоративных прав у залогодержателя доли. Однако в этой ситуации собственника компании «спасло» то, что суд посчитал, что права Банка до оформления залога доли уже были гарантированы иной обеспечительной мерой в полном объеме и истец был введен в заблуждение относительно наличия необходимости передачи доли в залог.
Эти два примера наглядно демонстрируют, что при неумелом использовании залога доли можно фактически утратить контроль над бизнесом или получить несколько лет судебных разбирательств. Но сейчас мы с вами на стороне залогодержателя.
2) По закону залогодатель не вправе отчуждать предмет залога без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено законом или договором (п.2 ст. 346 ГК РФ).
Даже если вы забыли указать на это в договоре залога доли в ООО, участник общества не сможет продать, подарить, обменять долю, выдать в отношении доли опцион на ее продажу и выйти из Общества без согласия залогодержателя, учитывая, что сведения о залоге доли отражаются в ЕГРЮЛ.
При залоге акций все ограничения залогодателя в отношении акций прописываются в залоговом распоряжении, на основании которого регистратор вносит записи об условиях залога по лицевым счетам залогодержателя и акционера. Таким образом, регистратор также не проведет сделки по отчуждению заложенных акций без согласия залогодержателя.
3) Залог доли/акций в обществе сохраняется при переходе доли к другому лицу, в том числе в порядке универсального правопреемства (наследнику, правопреемнику юридического лица) (п.1 ст.353 ГК РФ).
Как охраняет залог права бенефициара? Принятие основных решений участников/ акционеров общества с согласия залогодержателя
В договоре залога доли (акций) можно установить перечень вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания, решения по которым должны быть предварительно согласованы с залогодержателем. Если залогодателем выступает лишь один из участников/акционеров Общества, то только он должен получать предварительное письменное согласие на голосование по вопросу, рассматриваемому на общем собрании участников/акционеров.
К решениям общего собрания участников/акционеров общества, принимаемым согласованно с залогодержателем, можно отнести следующие:
об одобрении крупных сделок, в том числе договоров займа (кредитных договоров), поручительства, сделок по отчуждению, залогу недвижимого имущества, долей в дочерних компаниях и иного ценного имущества независимо от суммы сделок;
о досрочном снятии полномочий и назначении нового директора;
о реорганизации/ ликвидации общества;
об увеличении уставного капитал, изменении устава Общества.
Важно! Если собственник бизнеса — залогодержатель доли по какому-то мотиву не принял права участника ООО (сделал об этом соответствующую оговорку в договоре залога) и «номинал»-залогодатель в ООО проголосует на собрании без получения предварительного письменного согласия залогодержателя в нарушение договора залога, то у последнего мало шансов оспорить решение общего собрания, принятое без учета его мнения, в том числе по основанию злоупотребления залогодателем-участником своими корпоративными правами со ссылкой на п. 1 ст.
10 ГК РФ. Это связано с тем, что закон «Об ООО» наделяет правами обжаловать принятые общим собранием решения только участников, не принимавших участия в голосовании или голосовавших против оспариваемого решения и таким решением нарушены их права и законные интересы. п. 3 ст. 181.4 ГК РФ, п. 1 ст.
43 ФЗ «Об ООО» и п. 7 ст. 49 ФЗ «Об АО» Суды в таком случае указывают на то, что нарушение договора залога дает право потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, но не признание действий залогодателя недействительными. Отмечаем, что в случаях, когда залогодержателю переходят права участника таких рисков нет.
В АО подобная рисковая ситуация может быть при принятии решения единственным акционером АО, поскольку его решения никем не удостоверяются, а в п. 7 ст. 49 ФЗ «Об АО» устанавливаются аналогичные правила оспаривания решений акционеров. Однако в АО с несколькими акционерами ситуация принятия решения на общем собрании акционеров без получения предварительного согласия залогодержателя невозможна, так как теперь регистратор, осуществляя функции счетной комиссии, следит за соблюдением процедуры и не заверит протокол без предъявления ему залогодателем письменного согласия залогодержателя.
Режим тревожной кнопки: обращение взыскания на заложенные доли/ акции в обществе
В случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства, залогодержатель вправе обратить взыскание на заложенную(ые) долю (акции). п. 1 ст. 348 ГК РФ
По общему правилу, обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда. Теоретически для удобства можно было бы предусмотреть в договоре залога внесудебный порядок обращения взыскания на заложенную долю в Обществе, однако на практике он связан с таким количеством административных процедур, что за ориентир следует брать судебный порядок взыскания — это реально проще.
Важно! Обращение взыскания на заложенную (ые) долю/ акции в Обществе не гарантирует залогодержателю переход доли/ акций к нему в собственность, поскольку: 1) в ООО с двумя и более участниками Общество или остальные участники по единогласно принятому решению могут выплатить залогодержателю действительную стоимость доли или части доли пропорционально сумме долга в течение 3-х месяцев с момента обращения взыскания на долю. п. 2 и п.3 ст.
25 ФЗ «Об ООО» Аналогичных правил в Законе об АО не предусмотрено. 2) По умолчанию обращение взыскания на долю/ акции осуществляется путем продажи их с (публичных) торгов. Чтобы получить долю/ акции, залогодержателю нужно участвовать в торгах и выиграть их.
Поэтому в договоре залога доли/ акций можно также закрепить один из двух механизмов реализации заложенной доли / акций — посредством:
поступления доли в обществе в собственность залогодержателя по цене, определенной в договоре, но не ниже рыночной;
продажи предмета залога залогодержателем другому лицу по цене не ниже рыночной с удержанием из вырученных денег суммы обеспеченного залогом долга.
НО! эти способы возможны, если залогодателем выступает юридическое лицо или индивидуальный предприниматель. ст. 350.1. ГК РФ Залогодержателем при этом может быть и физическое лицо, не имеющее статуса индивидуального предпринимателя.
Также отмечаем, если на момент передачи заложенной доли в собственность залогодержателя ее действительная стоимость будет превышать размер невыплаченного долга, то залогодержатель должен будет выплатить разницу залогодателю. п.2 ст.350.1. ГК РФ
Кроме того, следует иметь ввиду, что взыскание на долю/ акции не может быть обращено, если одновременно соблюдаются два условия: пп. 1 и пп. 2 п. 2 ст. 348 ГК РФ
Например, если на дату обращения взыскания на долю/ акции их действительная стоимость более 2 млн. руб., а размер непогашенного долга составляет всего 100 тыс. руб., то скорее всего залогодержателю откажут в обращении взыскания на долю/ акции.
Все когда-то заканчивается. Прекращение залога и снятие обременения
Полного погашения обеспеченного залогом обязательства недостаточно для снятия залога (ст. 352 ГК РФ).
Запись в ЕГРЮЛ об обременении доли залогом погашается только на основании заявления залогодержателя по форме № Р14001 или на основании вступившего в законную силу решения суда. а основании вступившего в законную силу решения суда Заявление по форме № Р14001 подписывается залогодержателем, подлинность подписи которого удостоверяется в нотариальном порядке. Таким образом, сведения о залоге доли не могут быть исключены из ЕГРЮЛ без ведома залогодержателя.
При этом закон не устанавливает срок для подачи такого заявления в налоговую после погашения основного обязательства. Однако стороны могут установить данный срок в договоре залога. Кроме того, залогодатель вправе в судебном порядке принудить залогодержателя к подаче заявления после полного погашения основного обязательства.
Ну, а напоследок прикладываем одну из иллюстраций того, как несколько уже рассмотренных инструментов могут составить слаженную органную партию, действующую убаюкивающе на нервную систему собственников бизнеса.
Изучайте:
Найденые документы по теме «договор займа предмет договора залогодатель передает в залог залогодержателю»
- Образец. Договорзалога квартиры, принадлежащей залогодателям, для обеспечения возврата суммы займа по договорузайма
Договор залога и заклада → Образец. Договор залога квартиры, принадлежащей залогодателям, для обеспечения возврата суммы займа по договору займа
договор nо.
залога имущества (квартиры)г. «» 20 г.
закрытое акционерное общество ,
(наименование общества)имен…
- Образец. Типовой договор о залоге с передачейпредметазалогазалогодержателю (закладе)
Договор залога и заклада → Образец. Типовой договор о залоге с передачей предмета залога залогодержателю (закладе)
типовой договор
о залоге с передачейпредметазалогазалогодержателю (закладе)«»20 г.
(место заключения)
(полное наименование или… - Типовой договор о залоге с оставлением предметазалога у залогодателя (утв. Приказом ГТК РФ от 7 октября 1993 г. № 387)
Договор залога и заклада → Типовой договор о залоге с оставлением предмета залога у залогодателя (утв. Приказом ГТК РФ от 7 октября 1993 г. № 387)
…к рф от 07.10.93 n 387
приложение n 2
к положению об использовании
залога таможенными органами рфформа а
типовой договор
о залоге с оставлением предметазалога у залогодателя— » — » — 20- г;
(место заключения)
—
(полное наименование ил… - Типовой договор о залоге с передачейпредметазалогазалогодержателю (закладе) (утв. Приказом ГТК РФ от 7 октября 1993 г. № 387)
Договор залога и заклада → Типовой договор о залоге с передачей предмета залога залогодержателю (закладе) (утв. Приказом ГТК РФ от 7 октября 1993 г. № 387)
приказ гтк рф от 07.10.93 n 387
форма б
типовой договор
о залоге с передачейпредметазалогазалогодержателю (закладе)— » -» — 20- г.
(место заключения)
—
(полное наимено… - Образец. Договорзалога квартиры, принадлежащей заемщику, для обеспечения возврата суммы займа по договорузайма с залоговым обеспечением
Договор залога и заклада → Образец. Договор залога квартиры, принадлежащей заемщику, для обеспечения возврата суммы займа по договору займа с залоговым обеспечением
договор nо.
залога имущества (квартиры)г. «» 20 г.
закрытое акционерное общество ,
(наименование общества)имен…
- Договорзалога акций для обеспечения возврата суммы займа по договорузайма
Договор залога и заклада → Договор залога акций для обеспечения возврата суммы займа по договору займа
договорзалога акций nо.
г. «» 20 г.
, именуемый(ая) далее
(фамилия, имя, отчество)«залогодатель«, с одной стороны, …
- Образец. Договор о залоге имущества (с оставлением заложенного имущества у залогодателя)
Договор залога и заклада → Образец. Договор о залоге имущества (с оставлением заложенного имущества у залогодателя)
договор nо.
о залоге имуществаг. «» 20 г.
банк , именуемый в дальнейшем
(наименование банка)«залогодержатель«, в лиц…
- Образец. Договор беспроцентного займа между акционером закрытого акционерного общества и обществом с залоговым обеспечением (залог имущества)
Договор займа денег → Образец. Договор беспроцентного займа между акционером закрытого акционерного общества и обществом с залоговым обеспечением (залог имущества)
…и совета директоров
(наименование общества)
протокол nо.
от «» 20 г.
председатель совета директоров
\договорзайма nо.
(беспроцентного)г. «» 20 г.
закрытое акционерное общество , именуемое
(наименование общества)в …
- Образец. Договор беспроцентного займа между работником закрытого акционерного общества и обществом с залоговым обеспечением (залог имущества)
Договор займа денег → Образец. Договор беспроцентного займа между работником закрытого акционерного общества и обществом с залоговым обеспечением (залог имущества)
…и совета директоров
(наименование общества)
протокол nо.
от «» 20 г.
председатель совета директоров
\договорзайма nо.
(беспроцентного)г. «» 20 г.
закрытое акционерное общество именуемое
(наименование общества)в да…
- Образец. Договорзалога имущества в обеспечение обязательств по кредитному договору (залог товаров на складе)
Договор залога и заклада → Образец. Договор залога имущества в обеспечение обязательств по кредитному договору (залог товаров на складе)
договорзалога имущества nо.
г. «» 20 г.
cберегательный банк российской федерации (в дальнейшем
залогодержатель), в лице г-н… - Образец. Договорзайма с залоговым обеспечением
Договор займа денег → Образец. Договор займа с залоговым обеспечением
договор nо.
займа с залоговым обеспечениемг. «» 20 г.
, именуем
(наименование предприятия, берущего заем)в дальнейше…
- Обязательные условия договора комиссии,заключенного по результатам аукциона,на продажу акций,переданных в залог в обеспечение кредита (указ Президента РФ от 31.08.95 № 889 (ред. От 02.11.95 № 1067))
Договор комиссии на покупку и продажу → Обязательные условия договора комиссии,заключенного по результатам аукциона,на продажу акций,переданных в залог в обеспечение кредита (указ Президента РФ от 31.08.95 № 889 (ред. От 02.11.95 № 1067))
к указу президента
российской федерации
от 31 августа 1995 г. nо. 889обязательные условия договора комиссии
(в ред. указа президента рф от 02.11.95 nо. 1067)
договор комиссии заключается по результатам аукциона межд…
- Договорзайма (проценты на сумму займа уплачиваются одновременно с основной суммой займа по истечении срока, на который предоставляется заем)
Договор займа денег → Договор займа (проценты на сумму займа уплачиваются одновременно с основной суммой займа по истечении срока, на который предоставляется заем)
договорзайма
г.
(дата заключения договора)
, именуемое в дальнейшем…
- Договорзайма (возвращение займа осуществляется в рассрочку)
Договор займа денег → Договор займа (возвращение займа осуществляется в рассрочку)
договорзайма
г.
(дата заключения договора)
, именуемое в дальнейшем…
- Образец. Договорзайма (беспроцентного) с выплатой суммы займа по частям
Договор займа денег → Образец. Договор займа (беспроцентного) с выплатой суммы займа по частям
договорзайма (беспроцентного)
г. «» 20 г.
гражданин , именуемый в дальнейшем
(фамилия, имя, отчество)«займодавец«,…
