«рекомендации по применению отдельных положений федерального закона «об обществах с ограниченной ответственностью»
(подготовлены фнп)
РЕКОМЕНДАЦИИ
ПО ПРИМЕНЕНИЮ ОТДЕЛЬНЫХ ПОЛОЖЕНИЙ ФЕДЕРАЛЬНОГО ЗАКОНА
«ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ»
Настоящие рекомендации подготовлены Федеральной нотариальной палатой для обеспечения единообразного применения положений законодательства Российской Федерации, затрагивающих права и обязанности участников обществ с ограниченной ответственностью при совершении ими сделок с долями общества, в целях совершенствования нотариальной практики и формирования единых подходов к решению возникающих в этой сфере вопросов, а также оказания практической помощи нотариусам.
При выработке рекомендаций использовались следующие нормативные правовые акты: Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (далее — Основы о нотариате), Гражданский кодекс Российской Федерации (далее — ГК РФ), Налоговый кодекс Российской Федерации (далее — НК РФ), Семейный кодекс Российской Федерации (далее — СК РФ), Федеральный закон от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Федеральный закон), Федеральный закон от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон о регистрации).
О сделках с долей или частью доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (далее — доля общества), подлежащих нотариальному удостоверению
Согласно Федеральному закону (пункт 11 статьи 21) сделка, направленная на отчуждение доли общества, подлежит нотариальному удостоверению.
Из общего правила сделаны исключения для случаев совершения сделок с долями общества самим обществом и для сделок, совершаемых в рамках осуществления преимущественного права покупки доли общества участниками общества и самим обществом, если такое право общества предусмотрено его уставом (пункты 5 — 7, абзац второй пункта 11 статьи 21 Федерального закона).
Поскольку на сделки по отчуждению доли общества, совершаемые между участниками общества не в рамках использования преимущественного права покупки доли, рассматриваемое исключение не распространено, они подлежат обязательному нотариальному удостоверению.
Таким образом, обязательному нотариальному удостоверению подлежат сделки по отчуждению доли общества:
— участником участнику общества, заключаемые участниками общества не в рамках осуществления преимущественного права покупки доли (абзац первый пункта 11 статьи 21 Федерального закона);
— участниками общества третьим лицам (абзац первый пункта 11 статьи 21 Федерального закона).
Обязательному нотариальному удостоверению в силу статьи 22 (пункт 2) Федерального закона подлежат договоры залога доли общества.
О документах, истребуемых нотариусом при удостоверении сделок по отчуждению доли общества
Перечень документов, подтверждающих полномочие лица на отчуждение доли общества, определен пунктом 13 статьи 21 Федерального закона. Указанный перечень документов не является исчерпывающим и зависит от конкретных обстоятельств заключаемой сделки. Поскольку Основы о нотариате (статьи 42, 43, 48) обязывают нотариуса при удостоверении сделок по отчуждению имущества проверять правоспособность и дееспособность лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, их полномочия, документы, подтверждающие право собственности на отчуждаемое имущество, соответствие сделки действительным намерениям сторон и требованиям действующего законодательства, — при удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли общества, необходимо проверить соблюдение не только требований, вытекающих из Федерального закона, но и иных требований действующего законодательства.
Не могут быть удостоверены сделки, если из представленных нотариусу документов усматривается их ничтожность. Например, не допускается отчуждение доли общества, принадлежащей несовершеннолетнему или недееспособному, если нотариусу не представлено разрешение на совершение такой сделки органа опеки и попечительства (статья 37 ГК РФ, статья 60 СК РФ); отчуждение неоплаченной части доли общества (пункт 3 статьи 21 Федерального закона); отчуждение заложенной доли общества без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено договором залога (пункт 2 статьи 346 ГК РФ); приобретение доли общества государственным органом или органом местного самоуправления, если законом прямо не определено, что они могут быть участниками общества (пункт 2 статьи 7 Федерального закона); дарение доли общества в отношениях между коммерческими организациями (статья 575 ГК РФ) и т.д.
Законом могут быть установлены ограничительные требования для участников обществ или самого общества. Например, Федеральным законом (пункт 3 статьи 14) предусмотрено, что уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли отдельных участников общества. Однако превышение установленного предела максимального размера доли общества влечет не недействительность сделки, а лишь возможность голосования на общем собрании участников общества той частью доли, размер которой не превышает установленный уставом общества максимальный размер доли участника общества. В соответствии с Федеральным законом (пункт 3 статьи 7) число участников общества не должно быть более 50, при превышении предельного числа участников общество в течение года должно уменьшить количество участников либо преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. При несоблюдении данных требований общество подлежит ликвидации в судебном порядке.
Таким образом, в случае установления в Федеральном законе ограничительных требований, которые не влияют на законность заключаемой сделки, она может быть удостоверена нотариусом с разъяснением сторонам сделки возможных последствий.
Перечень документов, рекомендуемый для истребования нотариусами при удостоверении сделок, направленных на отчуждение доли общества:
устав общества;
договор об учреждении общества, решение единственного учредителя о создании общества (при отчуждении доли учредителем общества);
выписка из Единого государственного реестра юридических лиц, содержащая сведения о принадлежности лицу доли общества;
документ, подтверждающий принадлежность лицу доли общества (учредительный договор; нотариально удостоверенный договор о приобретении доли; документ, выражающий содержание сделки о приобретении доли, совершенной в простой письменной форме; свидетельство о праве на наследство; свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе супругов и т.п.);
документ общества, подтверждающий оплату доли отчуждающим ее лицом;
документ общества, подтверждающий соблюдение правил использования преимущественного права покупки доли общества, установленных Федеральным законом и уставом общества;
согласие супруга на отчуждение и покупку доли общества;
иные документы, необходимые для совершения сделки в соответствии с законодательством, вытекающие из существа конкретной сделки.
О включении в один документ нескольких сделок об отчуждении долей общества
Согласно положениям статьи 93 ГК РФ, статьи 21 Федерального закона доля общества может переходить от участника общества к другому лицу, при этом одним из оснований ее перехода является сделка.
На основании сделки об отчуждении имущества право собственности на имущество, которое имеет собственника, вправе приобрести другое лицо (пункт 2 статьи 218 ГК РФ). Правовые последствия сделки, в том числе многосторонней сделки — договора, обусловлены выражением согласованной воли ее сторон (статья 153, пункт 3 статьи 154 ГК РФ). Волеизъявление стороны договора, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, может касаться только того имущества, которое принадлежит лицу, выступающему в качестве данной стороны сделки; воля стороны договора должна быть сформирована в отношении всего содержания сделки. Часть сделки, не подпадающая под волеизъявление стороны договора, не может рассматриваться как сделка, совершаемая данным лицом. Включение в один договор положений о продаже долей, принадлежащих разным лицам (или о приобретении долей разными лицами), означало бы объединение нескольких сделок, то есть включение в один договор нескольких самостоятельных обязательств (множественность обязательств).
Вопрос о множественности обязательств необходимо отличать от множественности лиц на стороне одного обязательства, что допускается Гражданским кодексом Российской Федерации (статья 308). В случае участия в обязательстве нескольких лиц на одной стороне каждое лицо обязано исполнить единое обязательство в определенных долях или солидарно (статьи 321, 322 ГК РФ).
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из стоимости долей, приобретенных его участниками (пункт 1 статьи 90 ГК РФ). Уставный капитал общества является обособленным имуществом общества, распоряжаться которым вправе само общество (статьи 48, 209 ГК РФ), и поэтому не может рассматриваться как объект гражданских прав, принадлежащий участникам общества на праве общей собственности. Владение долей в уставном капитале общества не влечет возникновение права общей собственности на эту долю у всех участников общества.
Объектом гражданских прав являются доли общества, приобретенные участниками общества. Доли общества, принадлежащие его участникам, обладают оборотоспособностью, предоставляют их владельцам объем имущественных и корпоративных прав в зависимости от размера доли; владение и распоряжение долями общества осуществляются участниками общества самостоятельно в соответствии с Федеральным законом и уставом общества (статьи 128, 129, 1173 ГК РФ; статьи 8, 21 Федерального закона).
Таким образом, если в договоре отчуждения доли общества выступают несколько лиц на стороне продавца или покупателя, речь идет не о множественности лиц на стороне одного обязательства (например, в случае приобретения доли общества супругами), а о множественности самих обязательств, что не согласуется с положениями статьи 308 (пункт 1) ГК РФ.
Неприменимы к рассматриваемой ситуации и положения статьи 421 ГК РФ, устанавливающей возможность заключения между одними и теми же субъектами правоотношений смешанного договора, содержащего элементы различных видов договоров. В данном случае сделки одного вида заключаются различными субъектами, исходя из чего договор не может считаться смешанным.
Поскольку договор является основанием возникновения обязательства (пункт 2 статьи 307 ГК РФ), конкретная сделка должна быть направлена на порождение прав и обязанностей определенного кредитора и должника (условия приобретения доли общества, получение оговоренного договором количества денег за проданную долю, безвозмездная передача доли и т.д.), в связи с чем количество обязательств должно соответствовать количеству направленных на их возникновение договоров.
О порядке изменения и расторжения договоров, направленных на отчуждение доли общества
Федеральным законом не установлены специальные нормы, регулирующие изменение и расторжение договоров, направленных на отчуждение доли общества, в связи с чем при решении данного вопроса необходимо руководствоваться статьями 450 — 453 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Гражданским кодексом Российской Федерации (пункт 3 статьи 425) установлена презумпция действия договора до предусмотренного в нем момента исполнения обязательств, если сторонами не предусмотрено иное соотношение срока действия договора и срока исполнения обязательств по нему. Таким образом, исполнение обязательств влечет прекращение действия договора, в связи с чем изменение или расторжение договора возможно лишь в период его действия, пока существуют неисполненные обязательства. Поскольку одним из оснований прекращения обязательства является его исполнение (пункт 1 статьи 408 ГК РФ), договор отчуждения доли общества прекращается исполнением сторонами договора своих обязательств. Если момент перехода доли общества (пункт 12 статьи 21 Федерального закона), т.е. момент исполнения своих обязательств лицом, отчуждающим долю, не совпадает с моментом исполнения обязательств приобретателем доли (например, доля приобретена в кредит), договор продолжает действовать до полного исполнения обязательств должником по договору, в такой договор могут быть внесены изменения, он может быть расторгнут в случае необходимости.
О проверке нотариусом соблюдения требований, установленных для продажи доли общества третьему лицу
Участник общества, намеренный продать принадлежащую ему долю общества третьему лицу, обязан известить об этом остальных участников общества и само общество путем направления оферты через общество (пункт 5 статьи 21 Федерального закона). В общество представляются заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли общества, согласия на переход доли общества к третьим лицам либо отказ в таком согласии (пункты 6, 10 статьи 21 Федерального закона). Таким образом, документы, подтверждающие соблюдение участниками общества требований, предъявляемых Федеральным законом для оформления отчуждения доли общества третьим лицам, аккумулируются в обществе.
Нотариусу рекомендуется на основании статьи 15 Основ о нотариате истребовать от общества информацию, необходимую для совершения нотариального действия по удостоверению сделки об отчуждении доли общества третьему лицу. Представленные обществом сведения должны исходить от единоличного исполнительного органа общества или иного органа общества, предусмотренного его уставом (статьи 40 — 42 Федерального закона).
О последствиях нотариального удостоверения сделки по отчуждению доли общества в случаях, не требующих обязательного нотариального удостоверения сделки в силу закона
Федеральным законом (абзац второй пункта 11 статьи 21) установлены случаи, когда нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли общества, не требуется. Такие сделки могут быть удостоверены нотариусом по желанию сторон сделки (статья 53 Основ о нотариате). При этом статьей 163 Гражданского кодекса Российской Федерации к сделкам, подлежащим обязательному нотариальному удостоверению, отнесены сделки, для которых нотариальная форма установлена не только законом, но и соглашением ее сторон.
Если в случаях, предусмотренных статьей 21 (абзац второй пункта 11) Федерального закона, стороны сделки достигли соглашения о ее нотариальном удостоверении, нотариальная форма для такой сделки является обязательной. Нотариальное удостоверение сделки по соглашению сторон влечет последствия, установленные Федеральным законом для нотариально удостоверенных сделок: доля общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки; после нотариального удостоверения сделки нотариус, ее удостоверивший, в срок не позднее трех дней после удостоверения сделки, совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (пункты 12, 14 статьи 21 Федерального закона).
О возможности удостоверения сделки об отчуждении доли общества при наличии устава общества, в который не внесены изменения
В соответствии с Федеральным законом (пункты 1 — 3 статьи 5) уставы обществ, созданных до 1 июля 2009 года, подлежат приведению в соответствие с частью первой Гражданского кодекса Российской Федерации и Федеральным законом. До приведения уставов в соответствие с названными законодательными актами они применяются в части, не противоречащей данным законодательным актам. Подтверждение полномочий лица, отчуждающего долю общества, на распоряжение такой долей осуществляется на основании устава общества в его последней редакции, определяемой в соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц. Если общество создано одним лицом или состоит из одного участника, подтверждение указанных полномочий осуществляется на основании решения единственного учредителя (участника) о создании общества либо документа, устанавливающего переход к такому лицу всех долей в уставном капитале общества, и устава в последней редакции, определяемой в соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц (пункт 7 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»).
О достоверности сведений, содержащихся в экземпляре устава общества, представляемого нотариусу для совершения нотариального действия
Гражданский кодекс Российской Федерации (пункт 1 статьи 51, пункт 3 статьи 52), Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (статьи 17, 18) предусматривают государственную регистрацию юридического лица и изменений, вносимых в его учредительные документы. Сами учредительные документы юридических лиц государственной регистрации не подлежат, что может привести к сомнениям идентичности подлинного экземпляра учредительного документа, представленного обществом для совершения нотариального действия, экземпляру, переданному обществом в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.
Сведения и документы о конкретном юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре, являются открытыми и общедоступными и предоставляются в виде выписки из государственного реестра или копии документа, содержащегося в регистрационном деле юридического лица (статья 6 Закона о регистрации; пункт 20 Правил ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.06.2002 N 438).
Нотариусу рекомендуется истребовать подлинный экземпляр устава общества, оформленный самим обществом, выписку из Единого государственного реестра юридических лиц по установленной форме и копию устава, содержащегося в регистрационном деле общества с ограниченной ответственностью. Сличение сведений, содержащихся в указанных документах, позволит нотариусу судить о достоверности информации, содержащейся в подлинном экземпляре устава общества.
О применении процедуры направления оферты участником общества, имеющим намерение продать свою долю общества другому участнику общества
На участника общества, имеющего намерение продать свою долю общества, возлагается обязанность известить об этом остальных участников общества и само общество путем направления обществу оферты только в тех случаях, когда речь идет о намерении продать свою долю или часть доли третьему лицу. В случае продажи доли общества другому участнику общества процедура направления оферты не применяется.
О надлежащем заявителе при внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, основанных на сделках, касающихся перехода доли общества
а) По сделкам, для которых не предусмотрена обязательная нотариальная форма
Законом о регистрации (подпункт 1.4 пункта 1 статьи 9) определено, что заявителями при внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся перехода доли общества, могут быть, в том числе, участники общества.
Из содержания статьи 2 Федерального закона следует, что участником общества является лицо, обладающее долей в уставном капитале этого общества.
Поскольку при переходе доли общества по сделкам, для которых Федеральным законом не предусмотрена обязательная нотариальная форма, доля общества переходит к ее приобретателю с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений (пункт 12 статьи 21 Федерального закона), права участника общества, включая право совершать юридически значимые действия, в том числе подавать заявления или уведомления в регистрирующий орган, появляются у приобретателя доли с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений.
Таким образом, надлежащим заявителем при оформлении заявления о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц в рассматриваемом случае является участник общества, отчуждающий свою долю. В случае перехода доли общества к самому обществу, а также в случае перехода доли от общества к другим лицам в результате распределения, продажи или ее погашения, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должен быть извещен обществом о состоявшемся переходе доли общества путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц и документа, подтверждающего основания перехода к обществу доли (пункт 6 статьи 24 Федерального закона).
В данном случае заявление о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц должно исходить от лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества (статьи 40 — 42 Федерального закона).
Поскольку Законом о регистрации (подпункты 1.2, 1.4 пункта 1 статьи 9) и Федеральным законом (пункт 6 статьи 24) установлен круг лиц, имеющих право подавать заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся перехода доли общества, нотариусу при свидетельствовании подлинности подписи на таком заявлении рекомендуется удостовериться, что заявление подписано надлежащим лицом. При подписании рассматриваемого заявления участником общества подтверждением его статуса может являться выписка из Единого государственного реестра юридических лиц, содержащая сведения о размере долей, принадлежащих участникам общества (подпункт «д» пункта 1 статьи 5 Закона о регистрации).
б) По сделкам, для которых предусмотрена обязательная нотариальная форма
К лицам, имеющим право подписывать заявления о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, основанных на сделках по отчуждению долей общества, для которых установлена обязательная нотариальная форма, Федеральным законом (пункт 14 статьи 21) отнесены участники общества, отчуждающие свои доли.
Об исчислении срока, в течение которого нотариус совершает нотариальные действия по передаче заявления (копии заявления) о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц
Нотариус, совершивший нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли общества, не позднее чем в трехдневный срок со дня такого удостоверения обязан совершить нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, и в общество соответственно заявления или копии заявления о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (пункты 14, 15 статьи 21 Федерального закона). Федеральным законом не установлен специальный порядок исчисления установленных в нем сроков, в связи с чем применению подлежат нормы Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующие данный вопрос.
Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации (статьи 190, 191) течение срока, определенного периодом времени, исчисляемого днями, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которым определено его начало. Следовательно, срок, установленный для передачи нотариусом заявления (копии заявления) о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, начинает течь со дня, следующего за днем нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли общества.
Если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (статья 193 ГК РФ). Нерабочими днями являются выходные и нерабочие праздничные дни (статьи 111, 112 Трудового кодекса Российской Федерации).
Если действие должно быть совершено в организации, срок истекает в тот час, когда в этой организации по установленным правилам прекращаются соответствующие операции. Письменные заявления и извещения, сданные в организацию связи до 24 часов последнего дня срока, считаются сданными в срок (статья 194 ГК РФ).
О направлении заявления о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц о переходе доли общества, подписанного нотариусом
Федеральным законом (пункт 16 статьи 21) нотариусы отнесены к числу лиц, обязанных известить общество и орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о переходе доли общества путем направления заявления о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц.
Взаимосвязь положений Федерального закона (пункты 8, 16 статьи 21) и Закона о регистрации (подпункт «д» пункта 1 статьи 5; подпункт 1.4 пункта 1 статьи 9) позволяет сделать вывод, что случаем, при наступлении которого нотариус обязан направить соответствующее заявление в Единый государственный реестр юридических лиц, является учреждение нотариусом доверительного управления долей общества.
В соответствии с Федеральным законом (пункт 8 статьи 21) до принятия наследства наследником умершего участника общества управление его долей в уставном капитале общества осуществляется в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации. Нотариус может выступать учредителем доверительного управления наследственным имуществом, требующим такого управления (статьи 1173, 1026 ГК РФ). Законом о регистрации (подпункт «д» пункта 1 статьи 5) установлено, что к сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц, отнесены сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования.
С учетом приведенных норм нотариус обязан известить орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, и общество о лице, осуществляющем доверительное управление долей общества.
При подаче заявления в случаях, определенных пунктами 8, 9 статьи 21 Федерального закона, к заявлению должны быть приложены документы, подтверждающие основание внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (пункт 16 статьи 21 Федерального закона). Нотариусу рекомендуется к заявлению о лице, осуществляющем доверительное управление долей общества, прикладывать копию свидетельства о смерти наследодателя, документ, подтверждающий владение наследодателем долей в уставном капитале общества, копии договора об учреждении доверительного управления долей общества.
О совместной собственности супругов на долю общества
а) Об оформлении перехода доли общества от участника общества к его супругу посредством заключения супругами брачного договора
В соответствии со статьей 34 Семейного кодекса Российской Федерации имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью. Доли в уставном капитале коммерческой организации, приобретенные за счет общих доходов супругов, также относятся к имуществу, нажитому супругами во время брака (пункт 2 статьи 34 СК РФ).
Участник общества обладает правом на долю в обществе, которое представляет собой совокупность имущественного права (получение дивидендов, распределение прибыли и т.д.) и обязательственного, корпоративного права (участвовать в управлении делами общества, знакомиться с его документацией и т.д.). Исходя из правовой природы корпоративной составляющей права на долю общества, это право может осуществляться только самим участником общества. В случае приобретения доли общества лицом, состоящим в браке, указанная доля в силу статьи 34 СК РФ поступает в общую совместную собственность супругов (при отсутствии брачного договора), однако участником общества является только один супруг — тот, на чье имя оформлена доля общества <*>.
———————————
<*> Указанный вывод согласуется с позицией арбитражных судов, в чью подведомственность входит рассмотрение споров между обществами и их участниками (пункт 4 части 1 статьи 33 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Так, Федеральным арбитражным судом Северо-Западного округа, Федеральным арбитражным судом Волго-Вятского округа (Постановления от 04.03.2008 N А-56-24742/2006; от 24.09.2007 N А43-32711/2006-20-698) указано, что закон различает права сособственника — участника общества и права сособственника, не являющегося участником общества; различие выражается в объеме прав сособственников доли, один из которых — участник общества, в отличие от другого сособственника, помимо права собственности на долю обладает еще и обязательственными правами относительно общества; супруг участника общества с ограниченной ответственностью, получив в совместную супружескую собственность долю общества, приобретает имущественные права, а не права участника общества.
Супруг участника общества, являющийся сособственником доли общества в силу статьи 34 СК РФ, должен рассматриваться по отношению к самому обществу как третье лицо, а не как участник общества. Таким образом, при рассмотрении вопроса о возможности перехода доли общества к супругу, не являющемуся участником общества, необходимо учитывать требования, установленные Федеральным законом и уставом общества для третьих лиц.
Статьей 21 (пункт 2) Федерального закона определено, что, если отчуждение доли общества третьим лицам не запрещено уставом общества, оно возможно лишь при соблюдении требований, установленных Федеральным законом и уставом общества, например, требования о получении согласия участников общества на переход доли общества к третьему лицу (пункт 10 статьи 21 Федерального закона).
Брачный договор, устанавливающий режим раздельной собственности на долю общества того супруга, который не является участником общества, направлен на прекращение всех прав на указанную долю, принадлежащих супругу — участнику общества. По своей сути рассматриваемый брачный договор является договором отчуждения доли третьему лицу, влекущим переход не только имущественных, но и корпоративных прав: права участвовать в управлении обществом (присутствовать на общем собрании участников общества, голосовать при принятии решений), получать информацию о деятельности общества, знакомиться с его документацией и т.д.
Правовое положение общества с ограниченной ответственностью и правовой статус его участников регулируются специальным нормативным актом — Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» (статьи 1, 8). Вопросы, связанные с переходом доли к третьему лицу, с возможным изменением субъектного состава участников общества, подпадают под действие данного Федерального закона, в соответствии с которым (пункт 1 статьи 8) участник общества вправе осуществить отчуждение своей доли общества в порядке, предусмотренном Федеральным законом и уставом общества. Вопрос о возможности заключения брачного договора, направленного на прекращение прав на долю общества супруга — участника общества и, как следствие, на изменение состава участников общества, подпадает под регулирование положений статьи 21 Федерального закона, устанавливающих правила перехода доли общества к третьим лицам. Нотариус может удостоверить рассматриваемый брачный договор только в том случае, если это не противоречит правилам перехода доли общества к третьим лицам, предусмотренным Федеральным законом и уставом общества: нет запрета на отчуждение доли третьим лицам; супругом — участником общества в случае необходимости получено согласие участников общества на переход доли к третьему лицу.
б) О выдаче супругам свидетельства о праве собственности на долю общества в порядке статьи 74 Основ о нотариате
В соответствии с Федеральным законом (статьи 8, 32) доля в уставном капитале общества наделяет ее обладателя рядом прав имущественного и корпоративного характера. Однако в случае приобретения доли общества в совместную собственность супругов (статья 34 СК РФ) корпоративными правами обладает только тот супруг, который является участником общества <*>.
———————————
<*> Указанный вывод согласуется с позицией арбитражных судов, в чью подведомственность входит рассмотрение споров между обществами и их участниками (пункт 4 части 1 статьи 33 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Так, Федеральным арбитражным судом Северо-Западного округа, Федеральным арбитражным судом Волго-Вятского округа (Постановления от 04.03.2008 N А-56-24742/2006; от 24.09.2007 N А43-32711/2006-20-698) указано, что закон различает права сособственника — участника общества и права сособственника, не являющегося участником общества; различие выражается в объеме прав сособственников доли, один из которых — участник общества, в отличие от другого сособственника, помимо права собственности на долю обладает еще и обязательственными правами относительно общества; супруг участника общества с ограниченной ответственностью, получив в совместную супружескую собственность долю общества, приобретает имущественные права, а не права участника общества.
Свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе супругов, нажитом ими во время брака, выданное нотариусом на долю общества в соответствии со статьей 74 Основ о нотариате (далее — свидетельство о праве собственности) супругу, не являющемуся участником общества, является документом, подтверждающим весь объем прав, которым законодательство наделяет любого участника общества. Супруг, не являвшийся ранее участником общества, при выдаче ему свидетельства о праве собственности получает документальное подтверждение не только вещных прав, но и корпоративных прав, принадлежащих участнику общества.
В связи с чем нотариусу для решения вопроса о возможности выдачи супругу, не являющемуся участником общества, свидетельства о праве собственности, предоставляющего ему право быть зачисленным в число участников общества, рекомендуется убедиться, что это не противоречит требованиям Федерального закона (пункты 2, 10 статьи 21) и устава общества: нет запрета на переход доли общества к третьим лицам; в случае необходимости получено согласие участников общества на такой переход.
О количестве экземпляров договора об учреждении общества в случае его нотариального удостоверения
При нотариальном удостоверении договора об учреждении общества по соглашению учредителей общества (подпункт 2 пункта 2 статьи 163 ГК РФ) количество экземпляров удостоверяемого договора нотариусу рекомендуется определять с учетом следующих обстоятельств.
Статьей 60 Основ о нотариате установлено, что количество экземпляров документа, излагающего содержание сделки, удостоверяемой в нотариальном порядке, определяется лицами, обратившимися за совершением нотариального действия, но не может превышать количество сторон, участвующих в сделке; исключение составляют документы, прямо указанные данной статьей.
Договор об учреждении общества — многосторонний договор, определяющий порядок осуществления его учредителями совместной деятельности по учреждению общества (пункт 5 статьи 11 Федерального закона; пункт 3 статьи 154 ГК РФ). При желании каждого учредителя иметь нотариально удостоверенный экземпляр договора количество его экземпляров не может быть менее количества сторон договора, то есть не менее числа учредителей общества.
При определении количества экземпляров договора об учреждении нотариусу также рекомендуется руководствоваться положениями Федерального закона (пункт 1 статьи 50), возложившими на общество с ограниченной ответственностью обязанность по хранению ряда документов общества, включая договор об учреждении общества и его устав. Федеральным законом не конкретизировано, подлинные документы или их копии подлежат хранению. Принимая во внимание, что копия документа не имеет юридической силы (пункт 4 Правил делопроизводства в федеральных органах исполнительной власти, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 15 июня 2009 г. N 477), представляется, что хранению для подтверждения легитимности деятельности общества подлежат подлинные экземпляры документов, предусмотренных Федеральным законом.
Сведения о номинальной стоимости долей участников общества при его учреждении определяются исходя из положений договора об учреждении общества или решения единственного учредителя общества (пункт 8 статьи 11 Федерального закона). При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются, в том числе, решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа; в регистрационном деле юридического лица, сведения о котором внесены в государственный реестр, должны содержаться все документы, представленные в регистрирующий орган (пункт 6 статьи 5, подпункт «б» статьи 12 Закона о регистрации). Из приведенных норм следует, что в регистрирующий орган должен быть представлен подлинный экземпляр договора об учреждении общества.
Таким образом, при определении количества экземпляров договора об учреждении общества в случае его нотариального удостоверения нотариусу рекомендуется принимать во внимание требование Федерального закона и Закона о регистрации, поскольку они являются нормативными актами, специально предназначенными для регулирования соответствующих отношений <*>.
———————————
<*> Позиция Конституционного Суда Российской Федерации о приоритетности норм закона, специально предназначенного для регулирования соответствующих отношений (пункт 2.2 мотивировочной части Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 29 июня 2004 года N 13-П; пункт 2 Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 15 мая 2007 года N 371-О-П).
О свидетельствовании нотариусом верности копии договора об учреждении общества
При удостоверении нотариусом сделки, направленной на отчуждение участником общества, учрежденного несколькими лицами, доли общества, нотариусу в соответствии с требованиями Федерального закона (пункт 13 статьи 21) должны быть представлены для подтверждения полномочий учредителя нотариально оформленная копия договора об учреждении общества и выписка из Единого государственного реестра юридических лиц.
Если подлинности подписей учредителей-граждан на договоре об учреждении общества не засвидетельствованы нотариусом или уполномоченным на это должностным лицом, верность копии такого договора нотариусом засвидетельствована быть не может (статьи 77, 78 Основ о нотариате).
Для совершения сделки, направленной на отчуждение учредителем доли общества, нотариусу рекомендуется истребовать от учредителя в подтверждение его полномочий подлинный договор об учреждении общества. Это не противоречит Федеральному закону, не содержащему запрета на представление нотариусу для совершения указанного нотариального действия в подтверждение полномочий учредителя общества, учрежденного несколькими лицами, подлинного договора об учреждении общества. Идентичность имеющихся в подлинном договоре об учреждении общества сведений о юридическом лице, в том числе об учредителях общества, со сведениями, включенными в Единый государственный реестр юридических лиц, подтверждается выпиской из этого реестра.
Если подписи учредителей — физических лиц на договоре об учреждении общества подтверждены подписью уполномоченного лица общества, скрепленной печатью данного юридического лица, свидетельствование верности копии договора об учреждении общества также не будет противоречить требованиям статьи 78 Основ о нотариате.
О моменте возникновения права залога доли общества
Залог доли в уставном капитале общества возникает в силу договора (статья 22 Федерального закона) или на основании закона (пункт 3 статьи 334 ГК РФ).
К обстоятельствам, при наступлении которых возникает залог доли общества в силу закона, относится продажа доли общества в кредит: если иное не предусмотрено в договоре купли-продажи, доля общества признается находящейся в залоге у продавца до ее полной оплаты покупателем (пункт 5 статьи 488 ГК РФ).
Возникновение залога доли общества в силу закона предопределено положениями закона, установившими обременение для правообладателя доли, а также условиями договора продажи доли общества в кредит и не зависит от волеизъявления участников общества. Исходя из этого, порядок заключения договора залога доли общества, установленный статьей 22 Федерального закона, на случаи возникновения залога доли в силу закона распространяться не может.
При возникновении залога в силу договора право залога возникает с момента заключения договора о залоге (пункт 1 статьи 341 ГК РФ). При этом договор о залоге считается заключенным с момента государственной регистрации залога, если залог имущества подлежит регистрации (статья 11 Закона Российской Федерации от 29.05.1992 N 2872-1 «О залоге»). Как следует из Закона о регистрации (статья 1), государственная регистрация юридических лиц — это акты уполномоченного органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации, ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах в соответствии с данным законом. В Единый государственный реестр юридических лиц в отношении обществ с ограниченной ответственностью подлежат внесению сведения о передаче долей общества в залог или об ином их обременении (подпункт «д» пункта 1 статьи 5 Закона о регистрации).
Поскольку залог доли общества подлежит государственной регистрации, право залога, возникающего в силу договора, возникает с момента государственной регистрации залога в Едином государственном реестре юридических лиц.
Если по условиям сделки, направленной на отчуждение доли общества, такая доля переходит к приобретателю с установлением одновременно залога или иных обременений, в заявлении о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписываемом участником общества, отчуждающим долю или часть доли, указываются соответствующие обременения (пункт 14 статьи 21 Федерального закона). Указанные требования должны относиться и к составлению заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, когда речь идет о продаже доли общества в кредит и возникновении залога в силу закона.
Учитывая, что правила о залоге, возникающем в силу договора, соответственно применяются к залогу, возникающему на основании закона (пункт 3 статьи 334 ГК РФ), моментом возникновения залога в силу закона является момент государственной регистрации залога в Едином государственном реестре юридических лиц.
О нотариальном тарифе, взимаемом за удостоверение договора залога доли общества
Федеральным законом (пункт 2 статьи 22) для договора залога доли общества установлена обязательная нотариальная форма. Учитывая положения статьи 22 Основ о нотариате, за удостоверение договора залога доли общества взимается нотариальный тариф в размерах и с учетом особенностей, установленных главой 25.3 «Государственная пошлина» Налогового кодекса Российской Федерации.
В соответствии со статьей 333.24 (подпункт 5 пункта 1) НК РФ за удостоверение прочих договоров, предмет которых подлежит оценке, если такое удостоверение обязательно в соответствии с законодательством Российской Федерации, уплачивается государственная пошлина в размере 0,5 процента суммы договора, но не менее 300 рублей и не более 20 000 рублей. При этом для целей исчисления государственной пошлины стоимость имущества (кроме транспортных средств и недвижимости) определяется специалистами-оценщиками (подпункт 10 пункта 1 статьи 333.25 НК РФ).
Таким образом, за удостоверение договора залога доли общества нотариальный тариф исчисляется в соответствии со статьей 333.24 (подпункт 5 пункта 1) НК РФ с учетом положений статьи 333.25 (подпункт 10 пункта 1) НК РФ.
О документе, выражающем содержание сделки, совершенной путем акцептования полученной оферты
В соответствии с Федеральным законом (пункт 13 статьи 21) лицо, отчуждающее долю общества, обязано подтвердить свои полномочия по распоряжению этой долей документом, на основании которого доля была им получена. Если доля общества получена в случаях, не требующих или ранее не требовавших нотариального удостоверения, лицо, отчуждающее долю, обязано представить в подтверждение своих полномочий документ, выражающий содержание сделки, совершенной в простой письменной форме (абзац второй пункта 13 статьи 21 Федерального закона).
Для случаев приобретения доли общества его участниками или самим обществом в порядке реализации преимущественного права покупки доли не предусмотрена ни нотариальная форма договора, ни необходимость заключения договора путем составления одного документа. Договор о продаже доли общества может быть заключен путем обмена документами — акцептом покупателем направленной продавцом оферты (пункт 5 статьи 21 Федерального закона). В рассматриваемом случае возникают трудности в части реализации положения Федерального закона о представлении документа, выражающего содержание сделки, составленной в простой письменной форме.
Установленный Федеральным законом порядок отчуждения доли общества в простой письменной форме и фиксации сведений о таком отчуждении предполагают аккумуляцию в обществе сведений о сделках, заключенных участниками общества: в общество должны быть направлены оферта о намерении продать долю общества третьему лицу, заявления участников общества об отказе от преимущественного права покупки доли, участник общества обязан информировать общество об изменении сведений о принадлежащих ему долях общества (пункты 5, 6 статьи 21, статья 31.1 Федерального закона).
С учетом изложенного документом, выражающим содержание сделки, совершенной в простой письменной форме, может служить документ, исходящий от общества, оформленный его единоличным исполнительным органом, в котором содержится информация о направленной участником общества оферте с указанием цены и других условий продажи доли общества, а также об акцептах указанной оферты.
О проверке нотариусом оплаты отчуждаемой доли
Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена (пункт 3 статьи 21 Федерального закона), в связи с чем нотариусу рекомендуется истребовать документ, подтверждающий оплату отчуждаемой доли общества.
Согласно положениям статьи 21 (пункт 13) Федерального закона полномочия лица, отчуждающего долю, подтверждаются в том числе выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц. При этом при учреждении общества сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц на основании положений договора об учреждении общества или решения единственного учредителя общества, даже если эти доли не оплачены в полном объеме и подлежат оплате в порядке и в сроки, которые предусмотрены Федеральным законом (пункт 8 статьи 11 Федерального закона). Таким образом, в названной выписке могут содержаться сведения о принадлежащей участнику общества неоплаченной доле.
Из содержания статей 15, 16, 19 Федерального закона вытекает, что имущество в счет оплаты доли общества вносится в общество. Следовательно, сведениями о факте оплаты доли при учреждении общества обладает само общество, и документом, подтверждающим оплату доли участником общества, может служить содержащий необходимые сведения документ, исходящий от общества, оформленный его единоличным исполнительным органом или иным органом общества, предусмотренным его уставом (статьи 40 — 42 Федерального закона).
О приобретении нотариусом доли в уставном капитале общества
Доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью наделяет ее обладателя рядом прав: правом на участие в управлении обществом, голосование на общем собрании участников общества, правом на участие в распределении прибыли и др. (пункт 1 статьи 8, пункт 1 статьи 32 Федерального закона). Наличие у владельца доли общества комплекса прав как имущественного, так и управленческого характера предопределяет его участие в экономической деятельности общества и свидетельствует о предпринимательском характере такой деятельности. Федеральным законом «О некоммерческих организациях» (пункт 2 статьи 24) участие в хозяйственных обществах признается предпринимательской деятельностью.
Основами о нотариате (статья 6) нотариусам запрещено осуществлять предпринимательскую деятельность, что должно быть отнесено и к деятельности, связанной с реализацией прав владельца доли общества с ограниченной ответственностью.
Если по основаниям, допускаемым законом, в собственности нотариуса окажется доля общества (например, в результате получения наследства), она должна быть отчуждена нотариусом в порядке статьи 238 Гражданского кодекса Российской Федерации (прекращение права собственности лица на имущество, которое не может ему принадлежать), либо им должны быть сложены полномочия нотариуса. Рассматриваемая проблема не может быть разрешена посредством передачи доли общества в доверительное управление, поскольку право собственности на долю общества не переходит к доверительному управляющему (статья 1012 ГК РФ).
Об определении права, применяемого к гражданско-правовым отношениям по отчуждению доли общества, осложненным иностранным элементом
Согласно положениям Гражданского кодекса Российской Федерации (статья 1186) право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.
В настоящее время международными договорами Российской Федерации не установлена возможность применения норм иностранного права к отношениям, связанным с совершением сделок с долями российских юридических лиц. В связи с этим, если иное прямо не установлено законом, применению к указанным отношениям подлежит российское законодательство (пункт 1 статьи 1186 ГК РФ).
В соответствии с российским законодательством вопросы создания, реорганизации, ликвидации юридического лица, внутренних отношений его участников, отношений юридического лица с его участниками, другие вопросы, связанные с правосубъектностью юридического лица, определяются на основе личного закона юридического лица, которым считается право страны, где юридическое лицо учреждено (статья 1202 ГК РФ).
При создании (учреждении) общества с ограниченной ответственностью на территории Российской Федерации правовое положение общества, права и обязанности его участников, порядок совершения сделок с долями общества регулируются Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Согласно Федеральному закону (пункт 11 статьи 21) сделка, направленная на отчуждение доли общества, подлежит нотариальному удостоверению. Поскольку специальным законом, регулирующим на территории Российской Федерации нотариальную деятельность, являются Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, вопросы, относящиеся к нотариальному удостоверению сделок с долями обществ с ограниченной ответственностью (субъектный состав лиц, имеющих право совершать нотариальные действия, порядок удостоверения сделок и т.д.), определяются Основами о нотариате.
Необходимость применения норм иностранного права при нотариальном удостоверении сделок с долями российских обществ с ограниченной ответственностью, осложненных иностранным элементом, возникает при установлении дееспособности иностранного гражданина (статьи 1195, 1196, 1197 ГК РФ) и правоспособности иностранного юридического лица (статья 1202 ГК РФ).
