Читать «Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица» — Вольхин Николай — Страница 3 — ЛитМир

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир Залог недвижимости

Отдельные виды залога в гражданском праве. курсовая работа (т). основы права. 2021-07-15

охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

Таким образом, все перечисленные в ст. 128 ГК РФ объекты делятся на две группы:

) материальные блага (вещи, иное имущество, работы, услуги, интеллектуальную собственность (за исключением права авторства);

) нематериальные блага (жизнь и здоровье, достоинство личности и т.д.)

С учётом положений ст. 128 ГК РФ предметом залога в контексте ст. 336 ГК РФ выступают лишь предметы материального мира, которые могут быть в обладании человека и служат удовлетворению его потребностей.

Предметом залога не могут выступать и требования, непосредственно связанные с личностью кредитора: требования об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом. При этом перечень данных требований является открытым.

Не могут быть предметом залога необоротоспособные права, т.е. права, уступка которых другому лицу запрещена законом.

Вопрос о допустимости в качестве предмета залога денежных средств в настоящее время является дискуссионным.

По общему правилу деньги выступают объектом гражданских прав, не изъятым и не ограниченным в обороте. Вместе с тем ранее судебная практика исходила из того, что не только наличные, но и безналичные денежные средства, например, денежные средства, находящиеся на банковском счёте, не могут выступать в качестве предмета залога.

Положения ст. 358.9 ГК РФ в настоящее время, однако, допускают в качестве предмета залога безналичные денежные средства. В частности, предметом залога могут быть права по договору банковского счёта при условии открытия банком клиенту залогового счёта.

Перечень видов имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, установлен в ст. 446 ГПК РФ. Дома и квартиры, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, и имущество, которое нельзя приватизировать (например, служебные жилые помещения и др.) не могут быть предметом залога (заложены).

В зависимости от места нахождения предмета залога допускается залог как с передачей, так и без передачи заложенного имущества (вещи) залогодержателю.

По общему правилу предмет залога остаётся во владении у залогодателя. Поскольку данная норма имеет диспозитивный характер, стороны договора могут самостоятельно с учётом добровольного волеизъявления, определить место хранения предмета залога. Кроме этого, положения ГК РФ, а также нормы иных законов, в зависимости от видов залога, могут определять субъекта владения предметом залога.

Договором залога может быть предусмотрена возможность залогодателя передать на время во владение или в пользование третьему лицу предмет залога. Однако передача предмета залога третьему лицу не освобождает залогодателя от обязанности по содержанию и обеспечению сохранности заложенного имущества. С учётом этого такой залог рассматривается оставленным у залогодателя и к нему применимы все последствия залога, оставленного у залогодателя.

Таким образом, залог — один из способов обеспечения исполнения обязательств. Его сущность заключается в том, что кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. Участниками залогового правоотношения являются залогодержатель и залогодатель.

1.3 Существенные условия договора залога

Договор считается заключённым, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора(ст.432 ГК РФ).

Условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение являются существенными.

Положения п. 1 статьи 432 ГК РФ закрепляют существенные условия для договора залога. К ним относятся: предмет залога, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом.

В ранее действующей редакции ст. 339 ГК РФ существенным условием договора залога являлась оценка предмета залога. Действующая редакция ст. 339 ГК РФ исключила оценку предмета залога из существенных условий договора.

Вместе с тем в соответствии со ст. 8 ФЗ от 29.07.1998 № 135 — ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» проведение оценки объектов оценки является обязательным в случае вовлечения в сделку объектов оценки, принадлежащих полностью или частично РФ, субъектам РФ либо муниципальным образованиям, в том числе при использовании объектов оценки, принадлежащих РФ, субъектам РФ либо муниципальным образованиям, в качестве предмета залога.

При отсутствии согласования по какому — либо существенному условию договор считается незаключённым. Аналогичный вывод сделан и в п. 43 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 № 6/8, где отмечается, что существенными условиями договора о залоге являются предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон (залогодателя или залогодержателя) находится заложенное имущество. Если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из названных условий либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге не может считаться заключённым.

Кроме того, судебная практика исходит из более расширительного толкования существенных условий договора залога по сравнению с тем, как это закреплено в ГК РФ. Согласно п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 № 26 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге» при отсутствии в договоре о залоге сведений, индивидуально определяющих заложенное имущество, договор о залоге не может считаться заключённым.

Важно отметить, что в зависимости от предмета залога договор залога может содержать специальные требования. Согласно ст. 9 ФЗ от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» в договоре об ипотеке должны быть указаны предмет ипотеки, его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого ипотекой.

При этом предмет ипотеки определяется в договоре указанием его наименования, места нахождения и достаточным для идентификации этого предмета описанием.

Необходимо отметить, что законодатель также ввёл и нововведение в части согласования условий основного договора, которые считаются согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство.

Таким образом, если из договора залога явствует, какое основное обязательство будет обеспечено залогом, при этом в основном договоре отсутствуют какие — либо существенные условия, то для подтверждения согласования условий по основному обязательству достаточно сделать ссылку на договор залога.

Поскольку договор залога, помимо существенных условий, содержит и несущественные условия, то стороны могут (по их взаимному согласию) включить в содержание договора условие о порядке реализации заложенного имущества, взыскание на которое обращено по решению суда, или условие о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке. При этом невключение в договор данных условий не изменит существо договора залога и не повлияет на его заключённость.

Договор залога по общему правилу должен быть составлен в простой письменной форме, за исключением, если законом или договором не предусмотрена нотариальная форма договора залога. Подробно о письменной форме сделок сказано в ст. ст. 160, 161 ГК РФ. В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечёт её недействительность. С учётом этого устная форма договора залога не допускается.

По соглашению сторон, а также в случаях, предусмотренных законом, договор залога подлежит нотариальному удостоверению. Данное положение корреспондирует положению п. 2 ст. 163 ГК РФ, согласно которому нотариальное удостоверение сделок обязательно:

) в случаях, указанных в законе;

) в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

Важно принять во внимание, что договор залога подлежит обязательному нотариальному удостоверению в случае, если договор по основному обязательству нотариально удостоверен. Это правило представляет собой императивное предписание и действует как в случае, если основной договор имеет нотариальную форму в силу закона, так и в случае, если стороны согласовали нотариальную форму договора.

Если стороны условились нотариально оформить основной договор, который в соответствии с законом требует простой письменной формы, то договор залога, обеспечивающий исполнение обязательств из основного договора, также подлежит нотариальному удостоверению.

Важной гарантией для соблюдения сторонами формы договора залога является положение о недействительности договора. Это положение не является новым, поскольку ранее действующая редакция ст. 339 ГК РФ содержала аналогичное положение (п. 4 ст. 339 ГК РФ). Кроме того, положение о недействительности договора залога в случае несоблюдения сторонами его формы вытекает и из положения п. 3 ст. 163 ГК РФ.

Таким образом, существенными условиями договора о залоге являются:

предмет залога;

оценка предмета залога;

определение, у какой из сторон договора о залоге будет находиться заложенное имущество;

существо обеспечиваемого залогом обязательства;

размер обеспечиваемого залогом требования;

срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом.

Глава 2. Отдельные виды залога в гражданском праве

.1 Особенности правового регулирования ипотеки

Ипотека — это подвид залога, характеризуемый отсутствием передачи заложенного имущества залогодержателю.

Суть ипотеки (от греч. hypotheka — залог, заклад) заключается в залоге недвижимого имущества для обеспечения денежного требования кредитора — залогодержателя к залогодателю.

Порядок предоставления ипотеки на территории России регламентируется рядом нормативно — правовых актов. В частности, к ним относится Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)», Гражданский кодекс РФ и иные нормативные акты.

Залог любого недвижимого имущества: земельных участков, жилых помещений, предприятий и т.д. признаётся ипотекой.

Залогодержатель имеет право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества, осуществив его реализацию, в случае неисполнения должником кредитных обязательство по договору. В данном случае залогодержатель будет иметь преимущество перед другими кредиторами.

Залог подразумевает наличие такого имущества у должника, на которое можно наложить принудительное взыскание, однако, то имущество, на которое наложена ипотека, остаётся у залогодателя с правом его владения и пользования соответственно.

Ипотека, как способ обеспечения исполнения обязательств, получила широкое распространение в современной банковской системе. Она позволяет существенно снизить банковские риски при выдаче кредита, которые по — прежнему остаются на высоком уровне.

Любые объекты недвижимости могут выступать предметом ипотеки. Так, в качестве предмета залога может находиться земельный участок, в данном случае право залога будет распространяться на все находящиеся или только возводимые объекты на данном участке, а также здания и сооружения на нем расположенные.

Жилые помещения либо коммерческая недвижимость являются более распространённым на сегодняшний день предметом залога являются.

Также предметом ипотеки могут выступать объекты незаконченного строительства, рассматриваемые в качестве объектов недвижимого имущества, возводимого на земельном участке.

Анализируя судебную практику арбитражных судов можно увидеть, что в случае, если договора выступает объект незавершённого строительства, то по окончании строительства данное здание остаётся предметом залога. Данное правило обеспечивает кредитные договора, заключаемые с целью финансирования строительства посредством передачи в ипотеку указанных объектов.

Стоит отметить, что предметом ипотеки также могут выступать воздушные или морские суда. Несмотря на то, что данные предметы неразрывно не связаны с землей (что характерно для недвижимости), они также относятся к недвижимости ввиду своей специфики.

Кроме непосредственного имущества, которое может быть предметом ипотеки, последним может выступать право аренды, которое принадлежит залогодателю. К данному залогу применимы общие правила ипотечного кредитования.

Предметом ипотеки не могут выступать предметы, раздел которого в натуре невозможен без изменения его назначения (неделимая вещь). В случае, если для отчуждения предмета ипотеки необходимо согласие другого лица, то данное согласие необходимо для ипотеки данного имущества. Так, для установления предмета общей собственности предметом ипотеки для имущества, находящегося в совместной собственности супруга необходимо согласие второго супруга.

Объекты недвижимого имущества, которые являются предметом ипотеки, считаются заложенными вместе со всеми его принадлежностями в качестве единого, целого предмета. Ипотека не может распространяться на неотделимые улучшения предмета, если иное не предусматривается договором.

Законодательство предусматривает определённые требования по отношению к отдельным предметам ипотеки. Например, земельный участок не подлежит ипотеке в том случае, если он находится в государственной либо муниципальной собственности. Также, не могут выступать предметом ипотеки сельскохозяйственные угодья из состава земель сельскохозяйственных организаций, крестьянских (фермерских) хозяйств и полевых земельных участков личных подсобных хозяйств. Кроме того, не допускается ипотека земельного участка, площадь которого меньше минимального размера, установленного нормативными актами субъектов Российской Федерации и нормативными актами органов местного самоуправления для земель различного целевого назначения и разрешённого использования.

Стоит отметить, что договор об ипотеке подразумевает относительную свободу действий залогодателя. Так, залогодатель ( должник) имеет право на:

отчуждение заложенное имущество с переводом ипотеки на приобретателя;

сдачу в аренду;

обременение заложенного имущества новыми долгами.

Залогодержатель, как уже отмечалось выше, по договору ипотеки имеет преимущественное право перед кредиторами. Но далеко не перед всеми. Так, в случае ликвидации юридического лица, первоочередными кредиторами выступают требования граждан, перед которыми юридическое лицо несёт обязательства по возмещению вреда жизни и здоровью. Затем граждан, состоящих с ним в трудовых отношениях, в части выплаты им задолженности по заработной плате, а также выплаты авторского вознаграждения. В третью очередь подлежат удовлетворению требования залогодержателей.

Залогодержатель имеет право обратить взыскание на предмет ипотеки в случае неисполнения или исполнения ненадлежащим образом договора ипотечного кредитования. Так, ненадлежащим исполнением кредитного договора (ипотечного кредитования) может считаться просрочка уплаты ежемесячного платежа более трёх раз, вне зависимости от её размера.

Таким образом, основным риском для заёмщика является обращение взыскания на заложенное имущество. Процедура взыскания возможна только по решению суда. Исключением является случай, когда обе стороны, после ненадлежащего исполнения обязательств заключает дополнительное, нотариально заверенное соглашение по поводу внесудебного обращения взыскания на залоговое имущество. Стоит отметить, что в соответствии с Гражданским процессуальным кодексом РФ ( далее — ГПК РФ), взыскание не может быть обращено на жилое помещение, которое является единственным местом проживания должника и его семьи.

Предметом залога товара в обороте согласно ст. 357 ГК РФ выступают вещи, которые определены родовыми признаками и предназначены для обмена или продажи. Указанными вещами могут быть товарные запасы, сырье, материалы, полуфабрикаты, готовая продукция и т.п..

Особенностями рассматриваемого вида залога являются следующие:

заложенные товары всегда остаются у залогодателя;

залогодатель имеет право изменять состав и натуральную форму заложенного имущества, т.е. заменить заложенное имущество иным.

Однако в последнем из указанных случаев общая стоимость заложенных товаров не должна становиться меньше стоимости, установленной договором залога. При этом уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте допускается соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства. Данная норма является диспозитивной, поэтому стороны договора вправе определить иные условия.

При данном виде залога залогодатель обладает правом свободно отчуждать товар, являющийся предметом залога: передавать его в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление. Такой товар перестанет считаться заложенным.

Если залогодатель приобретает товары, которые подпадают под перечень товаров, предусмотренный договором залога товаров в обороте, то данный товар будет считаться заложенным с момента возникновения у залогодателя на его права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления.

Перечисленные правила действуют только в случае, когда залогодатель добровольно реализует своё право на изменение состава и натуральной формы заложенного имущества. В том случае, если заложенное имущество передаётся от залогодателя к другому лицу в порядке универсального правопреемства, то перечисленные правила не применяются, и в силу п. 1 ст. 353 ГК РФ залог на переданное имущество сохраняется. При этом правопреемник залогодателя приобретает права и несёт обязанности залогодателя, за исключением прав и обязанностей, которые в силу закона или существа отношений между сторонами связаны с первоначальным залогодателем.

В завершении отметим, что в практике коммерческих организаций с общей правоспособностью такой способ обеспечения, как залог товаров в обороте, не приобрел широкого распространения. Возможно, причины в довольно затруднительном положении залогового кредитора, который может столкнуться с целым рядом проблем при обращении взыскания на заложенное имущество, о которых было сказано выше. Главное, чего недостает залогу товаров в обороте, как отмечает А. В. Егоров, — надлежащей индивидуализации вещи, в отношении которой устанавливается вещное право. залог правовой ипотека ломбард

Залог товаров в обороте фактически представляет собой залог будущих вещей, т.е. тех, которые будут приобретены залогодателем взамен проданных с обязательным условием не снижения их залоговой стоимости и соответствия родовым признакам, перечисленным в договоре. Мягко говоря, это не вполне соответствует классическим конструкциям залога в действующем гражданском законодательстве. Залог товаров в обороте сейчас представляет собой, скорее, финансовый инструмент, который широко используют банки как профессиональные кредитные организации в целях обеспечения возврата займов. Для распространения залога товаров в обороте в обычной коммерческой практике сейчас нет ни законодательных, ни теоретических предпосылок.

2.3 Особенности регулирования залога вещей в ломбарде

Залог вещей в ломбарде регламентирован статьёй 358 ГК РФ.

Принятие от граждан в залог движимых вещей, предназначенных для личного потребления, в обеспечение краткосрочных займов может осуществляться в качестве предпринимательской деятельности специализированными организациями — ломбардами.

Ломбардом является юридическое лицо — специализированная коммерческая организация, основными видами деятельности которой являются предоставление краткосрочных займов гражданам и хранение вещей, — определено в ч. 1 ст. 2 ФЗ от 19.07.2007 № 196 — ФЗ «О ломбардах». Данная статья также устанавливает основные требования, предъявляемые к осуществляемой ломбардом деятельности.

Ломбард (заимодавец) передаёт на возвратной и возмездной основе на срок не более одного года заём гражданину (физическому лицу) — заёмщику в соответствии с ч. 1 ст. 7 данного Закона по условиям договора займа, а заёмщик, одновременно являющийся залогодателем, передаёт ломбарду имущество, являющееся предметом залога. Договор займа совершается в письменной форме и считается заключённым с момента передачи заёмщику суммы займа и передачи ломбарду закладываемой вещи-это установлено в ч.2. ст. 7 Закона. Согласно ч. 3 этой же статьи существенными условиями договора займа являются наименование заложенной вещи, сумма её оценки, произведённой в соответствии со ст. 5 названного Закона, сумма предоставленного займа, процентная ставка по займу и срок предоставления займа.

Договор подлежит оформлению посредством выдачи ломбардом залогового билета. Залоговый билет является бланком строгой отчётности, форма которого утверждается в порядке, установленном Правительством РФ. Указанная форма утверждена Приказом Минфина России от 14.01.2008 № 3н.

Залоговый билет должен содержать информацию о том что:

заёмщик в случае невозвращения в установленный срок суммы предоставленного займа в любое время до продажи заложенной вещи имеет право прекратить обращение на неё взыскания и её реализацию, исполнив предусмотренное договором займа и обеспеченное залогом обязательство.

заёмщик имеет право в случае реализации заложенной вещи получить от ломбарда разницу, образовавшуюся в результате превышения суммы, вырученной при реализации заложенной вещи, или суммы её оценки над суммой обязательств заемщика перед ломбардом, определяемой на день продажи, в случае возникновения такого превышения.

Договор займа, заключённый с нарушением приведённых выше требований к его форме, может быть признан недействительным по иску одной из сторон.

Закладываемые вещи передаются в ломбард.

Ломбард обязан страховать в пользу заемщика или поклажедателя за свой счёт риск утраты и повреждения вещи, принятой в залог или на хранение, на сумму, равную сумме её оценки. Вещь, заложенная или сданная на хранение, должна быть застрахована на протяжении всего периода её нахождения в ломбарде; понуждение заёмщика или поклажедателя к страхованию вещи не допускается, принятой от него в залог или на хранение, за его счет. Ломбард вправе страховать за свой счёт иные риски, связанные с вещью, принятой в залог или на хранение.

Ломбарду запрещено пользоваться и распоряжаться заложенными вещами.

Ломбард несёт ответственность за утрату заложенных вещей и их повреждение. От этой ответственности ломбард освобождается только в случае, если докажет, что утрата, повреждение произошли вследствие непреодолимой силы.

Предметом залога могут быть:

право, которое возникнет в будущем из существующего или будущего обязательства.;

часть требования, отдельное требование или несколько требований, вытекающих из договора или иного обязательства;

по одному договору залога — совокупность прав (требований), каждое из которых вытекает из самостоятельного обязательства, в т.ч. совокупность будущих прав, а также совокупность существующих и будущих прав.

В случаях, если предметом залога является совокупность прав (требований) или будущее право, то согласно п. 2 ст. 358.3 ГК РФ сведения об обязательстве, из которого вытекает закладываемое право, и о должнике залогодателя могут быть указаны в договоре общим образом, то есть посредством данных, позволяющих индивидуализировать закладываемые права и определить лиц, которые являются или на момент обращения взыскания на предмет залога будут являться должниками по этим правам.

Глава 3. Проблемные вопросы о договоре залога

Действующее гражданское законодательство предусматривает несколько способов обеспечения исполнения обязательства. В соответствии со ст. 329 Гражданского кодекса РФ исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Необходимо проанализировать ряд проблемных вопросов, нашедших своё отражение и в судебной практике.

Первая проблема относится к статусу залогодателя и того, кто может выступать в его роли.

Большое количество предпринимателей, к сожалению, крайне неосновательно подходят к решению данного вопроса. Тем не менее, согласно ст. 335 Гражданского кодекса РФ залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо, причём, упускается из вида пункт 2 этой же статьи. Между тем, в п. 2 ст. 335 ГК РФ определено, что залогодателем вещи может быть лишь её собственник или лицо, имеющее на неё право хозяйственного ведения.

Данная формулировка обладает важным значением для решения вопроса о действительности заключённого между сторонами договора о залоге. Договор является недействительным (ничтожным), в случае если залогодатель не считается на момент заключения договора о залоге собственником закладываемого имущества.

На указанное неоднократно обращалось внимание Высшим арбитражным судом РФ. Так, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 30 мая 2000 г. № 5210/99 отмечается: «Исходя из смысла ст. 335 ГК РФ необходимым требованием к залогодателю является наличие права собственности на закладываемое имущество или права хозяйственного ведения им».

Анализируя, данную проблему необходимо принять во внимание, что Гражданский кодекс РФ допускает и залог того имущества, которое только ещё будет получено залогодателем в будущем. В соответствии с п. 6 ст. 340 ГК РФ договором о залоге, а в отношении залога, возникающего на основании закона, законом может быть предусмотрен залог вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретёт в будущем.

При заключении договора залога необходимо истребовать от залогодателя доказательства того, что закладываемое им имущество является его собственностью. К примеру, залогодатель указывает, что предметом залога являются автомобили, которые он планирует приобрести в будущем (пусть даже по уже заключённому договору поставки с третьим лицом), от такого залога необходимо по возможности отказаться. В противном случае появляется значительная вероятность того, что договор о залоге будет признан ничтожным (ст. 168 ГК РФ).

Вторая проблема также непосредственно касается статуса залогодателя.

Речь идёт о возможности залога имущества лицом, не являющимся должником по основному обязательству (т.е. третьим лицом).

Так, ст. 335 ГК РФ прямо установила, что залогодателем имущества может быть как сам должник, так и третье лицо, то есть лицо, не являющееся должником по основному обязательству. Не содержит никакого запрета на участие в залоге третьих лиц и Закон РФ «О залоге».

Между тем, практика Высшего арбитражного суда РФ приводит к весьма неожиданным выводам. Так, например, предметом анализа в одном из Постановлений ВАС РФ стал вопрос о действительности договора залога ввиду того, что залогодателем выступило третье лицо, а не сам должник (следует обратить внимание на то, что анализируемый договор был заключен ещё в 1994г., т.е. еще до вступления в силу нового ГК РФ, однако, с учётом того, что формулировки Закона РФ «О залоге» от 1992г. и положения ГК РФ о залоге в части, касающихся определения статуса залогодателя идентичны, оно, несомненно, сохраняет свою актуальность и до сих пор.

В Постановлении (Постановление Президиума ВАС РФ от 10 марта 1998 г. № 7422/97) в качестве возможных оснований для признания договора залога недействительным Президиум ВАС РФ отметил два основных момента:

«При этом необходимо дать правовую оценку договору о залоге от 01.02.9 4 на предмет соответствия его Закону РФ «О залоге» и сделать вывод относительно законности или незаконности этой сделки, имея в виду, что сделка заключена директором закрытого акционерного общества без согласия акционеров или правления общества и фактически направлена на обеспечение обязательств третьего лица, не имеющего какого-либо отношения к обществу. Такая сделка, в конечном итоге, может привести к безвозмездному отчуждению имущества общества без согласия акционеров».

Существует множество причин, по которым договор залога может быть признан недействительным.

Так, к примеру любой суд признает договор недействительным, если залогодателем в договоре выступает какое — то третье лицо, в связи с тем что эта третья сторона, по сути, считается залогодателем, но при этом не представлена в договоре, в следствии чего не может быть ответственна за выполнение условий данного договора и фактически не является стороной договора.

Существует ещё множество случаев, когда договор залога не является заключённым, а значит и действительным. К примеру, если в качестве стороны основного договора выступает юридическое лицо.

Признать договор залога недействительным можно только через суд, подав соответствующее исковое заявление, к которому необходимо приложить все те документы, доказывающие изложенные в иске обстоятельства и факт недействительности договора.

Если же суд признаёт договор залога недействительным истцу или его представителю выдаётся исполнительный лист и обязательно под расписку. Далее исполнительный лист передаётся приставу, который совершает дальнейшие действия по признанию договора залога недействительным.

Итак, существует проблемы, связанные с регулированием залога и нашедших своё отражение в судебной практике, они связаны непосредственно со статусом залогодателя и признанием договора залога недействительным.

Заключение

Одним из древнейших гражданско — правовых институтов считается залоговое право. Совершая сделки, заключая договоры, люди ещё в древности стремились обеспечить их исполнение. Появление залога сопряжено со становлением гражданского оборота и необходимостью обеспечить соответствующее исполнение обязательства, взятого на себя одной из сторон в договоре, кроме этого создать наиболее доверительные отношения между сторонами.

«Залог» — это один из способов обеспечения исполнения обязательств, сущность которого содержится в том, что кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) наделён правом в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Существенными условиями договора о залоге являются:

·предмет залога;

·оценка предмета залога;

·определение, у какой из сторон договора о залоге будет находиться заложенное имущество;

·существо обеспечиваемого залогом обязательства;

·размер обеспечиваемого залогом требования;

·срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом.

Залогодержатель и залогодатель являются участниками залогового правоотношения. Залогодержатель — лицо, которому предоставляется имущество в залог. Он выступает как кредитор по залоговому обязательству. Залогодатель — лицо, которое передаёт в залог имущество, включая вещи и имущественные права.

Предметом залога может выступать любое имущество, которое не изъято из оборота.

Ипотека (залог недвижимости) представляет собой способ обеспечения обязательства, при котором одна сторона (залогодержатель), являющаяся кредитором по обеспеченному ипотекой обязательству, имеет право получить удовлетворение своих денежных требований к должнику по этому обязательству из стоимости заложенного недвижимого имущества другой стороны (залогодателя) преимущественно перед другими кредиторами залогодателя за изъятиями, установленными законом. Имущество, на которое установлена ипотека, во всех случаях остаётся во владении и пользовании залогодателя. Вышеуказанное определение раскрывает обязательственно-правовую сторону ипотеки как акцессорного, то есть дополнительного, обязательства.

Залогом товаров в обороте признаётся залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге. Договор о залоге товаров в обороте определяет: вид заложенного товара; иные его родовые признаки; оценку предмета залога; минимальную сумму заложенного имущества; существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом; место, в котором имущество находится; виды товаров, которыми может быть заменён предмет залога.

Залог вещей в ломбарде характеризуется специфическим набором признаков, которые относятся к сторонам залоговой сделки, её срокам, предмету залога, форме договора. Залогодержателем при ломбардном залоге может быть только специализированная организация — ломбард — на основании специальной лицензии. При этом деятельность по предоставлению ломбардных кредитов должна быть предпринимательской. В качестве же залогодателя могут выступать только граждане. Договор подлежит оформлению посредством выдачи ломбардом залогового билета, форма которого утверждена Приказом Минфина от 14.01.2008 № 3н.

Существует проблемы, связанные с регулированием залога и нашедших своё отражение в судебной практике, они связаны непосредственно со статусом залогодателя и признанием договора залога недействительным.

Таким образом, цель и задачи работы, поставленные во введении, достигнуты.

Список использованной литературы

I. Нормативно — правовые акты

1.Конституция Российской Федерации» (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 21.07.2021 № 11-ФКЗ)// «Собрание законодательства РФ, 04.08.2021, № 31, ст. 4398.

.3.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 №14-ФЗ (ред. от 23.05.2021)//Собрание законодательства РФ, 29.01.1996, № 5, ст. 410.

.Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 № 117-ФЗ (ред. от 03.07.2021) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2021)//Собрание законодательства РФ, 07.08.2000, № 32, ст. 3340

.Федеральный закон от 21.07.1997 № 122-ФЗ (ред. от 03.07.2021) «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2021)//Собрание законодательства РФ, 28.07.1997, № 30, ст. 3594

6. Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 03.07.2021) «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2021)//Собрание законодательства РФ, 16.02.1998, № 7, ст. 785

. Федеральный закон от 16.07.1998 № 102-ФЗ (ред. от 23.06.2021) «Об ипотеке (залоге недвижимости)»//Собрание законодательства РФ, 20.07.1998, № 29, ст. 3400.

. Федеральный закон от 19.07.2007 № 196-ФЗ (ред. от 13.07.2021) «О ломбардах»// Собрание законодательства РФ, 30.07.2007, № 31, ст. 3992

. Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ (ред. от 03.07.2021) «Об исполнительном производстве»//Собрание законодательства РФ, 08.10.2007, № 41, ст. 4849

. Федеральный закон от 29.07.1998 № 135-ФЗ (ред. от 03.07.2021, с изм. от 05.07.2021) «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2021)// Собрание законодательства РФ, 03.08.1998, № 31, ст. 3813

. «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» (утв. ВС РФ 11.02.1993 № 4462-1) (ред. от 03.07.2021)//Российская газета, № 49, 13.03.1993.

II.Материалы практики

1.Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 28.01.2005 № 90

«Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с договором об ипотеке»// Вестник ВАС РФ, № 4, 2005

2.Постановление Президиума ВАС РФ от 30.05.2000 № 5210/99 «О

необоснованности удовлетворения иска об обязании регистрации договора о залоге».

3.Постановление Президиума ВАС РФ от 10.03.98 № 7422/97 « О направлении дела о признании недействительным договора о залоге на новое рассмотрение».

.Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 (ред. от 24.03.2021) «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»// Российская газета, № 152, 13.08.1996

. Об утверждении форм уведомлений о залоге движимого имущества: Приказ Министерства юстиции Российской Федерации от 17 июня 2021 года № 131

III.Книги, учебники, учебные пособия

1.Буркова А. Проблемы регулирования института залога товаров в обороте в России // Налоги. 2021. № 47.С.22-27

. Воронина Е.И. Обязательства, связанные с личностью их

сторон, в гражданском праве России: Монография/ Е.И.Воронина.-Самара: ООО «Офорт», 2021.-372 с.

. Гражданское право: Учебник: В 3 т. Т.1 / Отв. Ред. Гуев А.Н.- М.:ИНФРА, 2021.- 672 с.

. Гражданское право: Учебник: В 3-х частях. Часть вторая / Отв.ред. Калпина А.Г, Масляева А.И.- М.: Юристь, 2021.- 576с.

. Занковский С.С. Некоторые аспекты применения законодательства о залоге // Вестник арбитражной практики. 2021. № 3.С.7-11

. Иванов В.В. Ипотечное кредитование/В.В.Иванов — М.: Информ-внедр. Центр «Маркетинг»,2021.-С.25

. Киселев А.А. Понятие и виды ипотеки (залога недвижимости) // Нотариус. — 2021. — №5.- С.10

. Кирилловых А.А. Новое в законодательстве о залоге/А.А.Кирилловых М.: Деловой двор, 2021.- 411 с.

. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно-практический). Части первая, вторая, третья, четвертая: 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. С.А. Степанова. — М., 2021. — 1036 с.

. Курбатов А.Я. Признание договоров незаключенными как следствие невосполнимости и их существенных условий // Цивилист. 2021. № 3.С.51-54

. Кондрат Е.Н. Правовое регулирование института залога в России // Банковское право. 2021. № 5.С. 11-18

. Куликов А.Д. Происхождение и развитие института залога // Юридический мир. — 2021. — № 12. — С.10 — 13.

. Макарова Е. Замена предмета залога в гражданском обороте // Корпоративный юрист. 2021. № 7.С.3-8

. Поповкин Н.А. Залог. История возникновения и развития залоговых правоотношений // Юрист. — 2021. — № 3. — С.16 — 19.

. Саввина А.А. О перспективах развития ипотеки в России // Адвокат. — 2021. — № 4. — С. 24-28

. Сапожников М.В. Залог как способ обеспечения обязательств // Юридический мир.- 2021.- №6.- С.13-14.

. Соменков С.А. Об обращении взыскания на предмет залога // Законы России: опыт, анализ, практика. 2021. № 5.С.37-39

. Струкгов В.Г. О закладе долговых требований (depignorenominum) // Вестник гражданского права. 2021. № 4. С. 224 — 272.

. Теплов Н.В. Залог товаров в обороте: анализ института на примере floatingcharge // Вестник ВАС РФ. 2021. №11.С.43-63

.Троицкий Н.Н. История залогового права // Нотариус. — 2021. — № 5. — С.12-14.

Понятие, общая характеристика и виды залога

Согласно ст. 572 ГК и ст. 1 Закона «О залоге»

залог — это вид обеспечения исполнения обязательства, при котором кредитор (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником (залогодателем) обязательства, обеспеченного залогом, получить удовлетворение за счет заставленного имущества преимущественно перед другими кредиторами этого должника, если другое не установлено законом (право залога)

Сегодня, залог — это самый эффективный и наиболее распространенный вид обеспечения возвращения кредита в банковской практике.

К особенностям залога как виду обеспечения исполнения обязательств принадлежат его следующие свойства:

1) залог — это вещественный (имущественный) способ обеспечения исполнения обязательства, связанный с предыдущим выделением (индивидуализацией) имущества для обращения взыскания кредитором в случае неисполнения своих обязанностей должником.

2) залог по своей правовой природе является правом на чужую вещь (jura in re aliena ), обременением имущества, и, как следствие, переходит вместе с вещью (то есть отчуждение вещи залогодателем не приводит к прекращению залоговых отношений — право залога следует за вещью, а не за лицом залогодателя);

3) залоговое обязательство является акцессорным (дополнительным) относительно основного (обеспечиваемого) обязательства, а следовательно, зависит от него;

4) обращение взыскания на предмет залога прекращает («погашает») основное обязательство должника в соответствующей части.

Залогом могут обеспечиваться любые действующие требования, которые истекают из разного рода оснований (например, договоров кредитования, купли-продажи, аренды, перевозки грузов, и тому подобное). На практике чаще всего залог используется для обеспечения договоров банковского кредитования (в частности, в потребительском кредитовании и при покупке недвижимости), а также в перевозках.

Как подчеркивает судебная практика, не является нарушением правила об обеспечении залогом только действительных требований заключения относительно одного требования нескольких договоров залога, даже если общая стоимость заставленного имущества значительно превышает первичное требование[1].

Основаниями возникновения залога являются закон, договор или решение суда.

1) Залогодателем может быть как сам должник (что на практике случается чаще всего), так и третье лицо (имущественный поручитель). Основное требование закона заключается в том, что залогодатель должен быть владельцем имущества, которое заставляется.

Закон в определенных случаях устанавливает ограничение на передачу имущества под залог:

— если имущество находится в общей собственности нескольких лиц, нужно согласие всех совладельцев (ст. 578 ГК) или предыдущее выделение части для передачи ее в залог. Чаще всего на практике это означает необходимость получения согласия второго из супругов;

— целостные имущественные комплексы, здания и сооружения, другое недвижимое имущество государственных предприятий передается в залог (ипотеку) с разрешения и на условиях, согласованных с Фондом государственного имущества (в соответствии с Порядком согласования органами приватизации условий договоров залога и ипотеки, утвержденного приказом Фонда госимущества Украины от 6.02.2001 г. № 163).

— передача под залог имущества, которое представляет больше чем 50 % имущества юридического лица, требует решения, принятого ¾ голосов общих собраний;

— передача под залог имущества предприятия, государственная часть в которых представляет не менее чем 50% 1 акция — при передаче имущества, стоимость которого превышает 10% имущества предприятия, решения относительно залога должно приниматься общими собраниями.

Следовательно, самостоятельными залогодателями не могут быть, в частности, субъекты права оперативного управления (то есть, учреждения, казенные и коммунальные некоммерческие предприятия).

В случае перехода предмета залога от залогодателя к другому лицу (в частности, в порядке купли-продажи, наследования или правопреемства) залог остается действительным для приобретателя имущества, даже если он не знал об обременении имущества залогом. Это лицо приобретает все права залогодателя и несет все его обязанности по договору о залоге (ст. 27 Закона «О залоге», ст. 23 Закона «Об ипотеке»). Исключение представляет случай наследования предмета ипотеки (недвижимого имущества), который принадлежал ипотекодателю-физическому лицу. Его наследник не несет ответственность перед ипотекодержателем за выполнение основного обязательства, но в случае его нарушения должником отвечает в пределах стоимости предмета ипотеки.

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

2) Залогодержателем обычно является кредитор по основному (обеспечиваемому) обязательству. По содержанию закона, залогодержатель должен иметь возможность приобрести право собственности на заставленное имущество.

В некоторых случаях закон может устанавливать прямые ограничения на возможность определенных субъектов быть залогодержателями или позволять залог определенного имущества только определенным субъектам. Так, в соответствии с ч. 4 в. 133 Земельного кодекса Украины, залогодержателем земельного участка сельскохозяйственного назначения могут быть только банки.

В случае отступления требования по основному обязательству залог переходит вместе с основным обязательством к новому кредитору. Если не будет доказано другое, отступление права по залоговому договору свидетельствует об отступлении права по основному договору (ч. 1 ст. 24 Закона «Об ипотеке»). Новый кредитор становится в договоре залогодержателем.

Предметом залога может быть любое оборотоспособное имущество должника, на которое может быть обращено взыскание, как имеющееся, так и то, которое станет его имуществом в будущем (например, урожай будущего года). В частности, это вещи, имущественные права и права требования.

Залог имущества охватывает его принадлежности и неотделимые плоды, если другое не предусмотрено законом или договором. Залог может включать отделительные плоды только в случаях, пределах и порядке, предусмотренных законом или договором.

Не может быть предметом залога:

1) имущество, которое не принадлежит должнику, а также имущество, относительно которого у залогодержателя не может возникнуть права собственности;

2) имущество, на которое не может быть обращено взыскание (см. Дополнение №1 к ст. 379 Гражданского процессуального кодекса Украины);

3) национальные культурные и исторические ценности, которые являются объектами права государственной собственности и занесены или подлежащие внесению в Государственный реестр национального культурного наследия;

4) объекты государственной собственности, приватизация которых запрещена;

5) требования, которые имеют личный характер и тесно связаны с лицом должника (например, право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью);

6) имущество, залог которого ограничен или запрещен законом (ч. 2 в. 754 ГК).

По содержанию закона, не могут быть предметом залога наличные деньги, тогда как безналичные средства могут передаваться в залог по правилам залога имущественных прав.

Согласно ст. 580 ГК, риск случайной гибели или повреждение предмета залога несет владелец имущества (то есть залогодатель), если другое не предусмотрено законом или договором. Как следствие, в случае случайной гибели или повреждения залогодатель обязан заменить предмет залога на равноценный.

Стоимость предмета оценивается самими сторонами, исходя из обычных цен или путем проведения процедуры оценки, однако это противоречит ст. 7 Закона Украины «Об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности в Украине», в которой прямо отмечено, что «проведение оценки имущества является обязательным в случаях: …передачи имущества в залог».

Виды залога:

1. В зависимости от оснований установления:

а) залог на основании договора

Требует заключения особенного акцессорного залогового соглашения с соблюдением особенной (обязательной простой письменной или нотариальной) формы. Законодательство о залоге прежде всего рассчитано на регулирование залога на основании договора, а следовательно к залогу на основании закона или судебного решения применяются правила о залоге на основании договора, если другое не исходит из сути отношений или закона.

б) залог на основании закона.

Ранее будучи достаточно редким явлением, залог на основании закона или другого нормативно-правового акта (законный залог) сейчас предусмотрен целым рядом актов. Например, Гражданским кодексом — относительно договоров купли-продажи, ренты. Так, согласно ч. 6 ст. 694 ГК, с момента передачи товара, проданного в кредит, и до его оплаты продавцу принадлежит право залога на это имущество. Согласно ч. 2 ст. 1019 ГК, в случае объявления комитента банкротом комиссионер считается залогодержателем удержанной им вещи, которая подлежала передаче комитенту.

В соответствии с п. 51 Устава железных дорог, предприятия железнодорожного транспорта общего пользования имеют право на залог имущества переданных им для перевозки грузов для обеспечения гарантии надлежащей провозной уплаты и других платежей. Залоговое право действует до тех пор, пока груз находится в ведении железной дороги. Если отправитель (получатель) не внесет железной дороге надлежащие ей платежи, железная дорога использует залоговое право и реализует груз после окончания предусмотренного Правилами предельного срока его хранения. Предельный срок хранения не может превышать 30 суток. При этом роль договора залога играет должным образом оформленная железнодорожная накладная.

2. В зависимости от права владения на предмет залога:

а) залог без передачи предмета залога;

Данная норма признается законом как общее правило[2].

б) залог с передачей предмета залога залогодержателю;

Применяется, если предусмотрен законом (залог) или договором. По этой конструкции строятся такие виды залога, как заклад и известный законодательству других стран «антехрез».

в) залог с передачей предмета залога третьему лицу (депозитарию) (секвестр).

Применяется, если предусмотрен договором. Залог ценных бумаг может осуществляться путем передачи их залогодержателю или в депозит нотариальной конторы или банка.

Залог имущества может осуществляться путем передачи товарораспорядительного документа (коносамента, складского свидетельства — варранта и тому подобное) кредитору.

3. В зависимости от предмета и порядка залога:

а) Ипотека, или залог недвижимого имущества, при котором предмет залога остается у залогодателя. Предметом может быть любое недвижимое имущество. По правилам ипотечного залога осуществляется залог транспортных средств и космических объектов, которые остаются во владении залогодателя. Данный вид залога регулируется Законом «Об ипотеке».

б) Залог товаров в обороте или в переработке, при котором предметом залога является: сырье, полуфабрикаты, комплектующие, готовая продукция — обеспечены родовыми признаками. Реализованные товары перестают быть предметом залога с момента их вручения приобретателю или транспортной организации, а приобретенные становятся предметом залога с момента возникновения на них права собственности залогодателя — динамичность предмета залога.

в) Заклад, или залог движимого имущества, которое передается во владение залогополучателю или по его приказу третьему лицу (например, ломбардные операции).

г) Залог имущественных прав (в т.ч. прав на чужую вещь), при котором предметом залога являются права требования, как имеющиеся, так и будущие

д) Залог ценных бумаг

Конструкция залога является настолько универсальной, что широко используется другими отраслями права.

К особенным видам залога, предусмотренным другим законодательством, на какие положения гражданского законодательства не распространяются, принадлежат:

1) налоговый залог (ст. 8 Закона «О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами»);

2) избирательный залог (ст. 49 Закона «О выборах президента Украины», ст. 59 Закона «О выборах народных депутатов»);

3) залог как мера пресечения в уголовном праве (ст. 1541 Уголовного процессуального кодекса)

4) морской залог (Международная Конвенция о морских залогах и ипотеках в 1993 г.).

Не распространяются положения о залоге также на такие формы отношений, как «залог документов» или «денежный залог» как условие пользования определенными вещами или услугами (библиотеки, пункты проката, и тому подобное).

Залог следует отличать от смежных правовых институтов:

1) удержание: при удержании кредитор основательно владеет имуществом, которое подлежит передаче должнику по обеспечиваемому обязательству, и осуществляет удержание в случае неисполнения своих обязанностей должником;

2) задаток: денежная сумма передается в собственность залогополучателю в счет надлежащих платежей;

3) имущественная неустойка: по содержанию закона предел практически стерт (особенно относительно передачи как неустойки индивидуально-определенного имущества (напр., объекта недвижимости)). Неустойка не является правом на чужую вещь, не отягощает имущество, а неустойка относительно недвижимого имущества, по содержанию закона, не требует обязательной нотариальной формы договора. В то же время уплата неустойки (передача предмета неустойки) не приводит к выполнению основного обязательства и не освобождает должника от обязанности выполнить в натуре; предмет неустойки поступает в собственность кредитора без особенной процедуры обращения взыскания;

4) поручительство — в контексте имущественного поручительства, по существу является смежным правовым институтом, который регулируется по аналогии нормами как о залоге, так и о поручительстве;

5) отчуждение имущества в собственность: часто законодатель и судебная практика одинаково подходят к регулированию отношений из передачи права собственности и к залоговым отношениям (например, распространение по аналогии норм о виндикации имущества на отношения залога).

Рекомендуемые страницы:

§

Залог в римском праве. Исторически самой давней формой залога была фидуция (лат. fiducia), которая заключалась в том, что должник путем фактической передачи (манципации — от лат. mancipatio) или передачи права (лат. in iure cessio) передавал определенную вещь кредитору в собственность, с условием, что при надлежащем выполнении долга вещь будет возвращена кредитором должнику. Обязанность кредитора вернуть вещь в случае надлежащего исполнения должником своих обязанностей обеспечивалась правом должника на совершение к кредитору инфамирующего иска (который вместе с материальным возмещением нес моральное бесчестие кредитора).

Позже был разработан более развитый вид залога — пигнус (лат. pignus), сущность которого заключалась в том, что должник передавал вещь не в собственность, а во владение кредитору. Как отмечается в литературе, такой вид залога был выгоднее для экономического оборота, поскольку меньше закабалял должника, но все же не давал возможности должнику пользоваться имуществом (в частности, обрабатывать землю)[3], а следовательно лишал его возможности получать выгоду от пользования для погашения долга перед кредитором.

Наиболее развитой формой залога стала ипотека (лат. hypotheca, от дав.-гр. ύποθήκη — «столб», «подставка» (имеется в виду столб, который ставился на земельный участок должника для обозначения его обремененности залогом)). Ипотека была известна со времен Древней Греции — из VI в. до н.э., вероятно впервые была введена Солоном (по другим данным, изобретателями ипотеки были даже не греки, а египтяне). При ипотеке предмет оставался во владении и пользовании должника, а кредитор только приобретал право свернуть взыскание на предмет в случае неисполнения должником. В случае неисполнения обязанностей должником кредитор совершал специальный иск — interdictum Salvianum.

Одновременно с ипотекой, было развито понятие залога прав требования — pignus nominis (например, пришли к ведомости об обеспечении кредита на ремонт обитаемого дома передачей под залог права на получение квартирной платы из жильцов дома).

Залог в праве стран континентальной семьи. В немецком праве различаются понятие залога движимого имущества и имущественных прав и залоги недвижимости, которые регулируются разными положениями Гражданского закона и имеют несколько разную правовую природу. Особенностью регулирования института залога в немецком праве является то, что ипотечное право не является акцессорным относительно обеспечиваемого обязательства, а следовательно существует отдельно от него. По немецкому праву признается существование очень специфического вида ипотеки — ипотеки владельца, при которой залоговое право устанавливается на имущество в пользу самого владельца имущества.

Подобно немецкому праву, в праве Франции залог и ипотека считаются разными видами обеспечения исполнения обязательств. Залог (nantissement) рассматривается как способ обеспечения, связанный с передачей имущества залогодержателю (ст. 2071 ГКФ), и разделяется на два вида: заклад движимого имущества (gage) и залог недвижимости с ее передачей залогодержателю (antichrèse). Французское право разделяет ипотеку на общую (при которой ипотечное право распространяется на все имущество должника, в том числе и то, которое появится у него в будущем) и специальную (при которой залоговое право касается лишь некоторого индивидуально-определенного имущества, а также на его принадлежности).

Залог в праве стран общего права. В Великой Британии залог разделяется на два вида: заклад (pledge, pawn) и ипотечный залог, или залог с отступлением титула (mortgage). При закладе имущество передается в зависимое содержание (bailment) кредитора. Ипотечный залог предусматривает, что в обеспечение долга передается титул (право собственности) на заставленное имущество (хотя и не в полном объеме) передается кредитору-залогодержателю при условии, что если должник-залогодатель не исполнит свою обязанность вовремя, право собственности залогодержателя становится абсолютным.

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

В Соединенных Штатах законодательство различает такие виды залога, как ручной заклад движимого имущества, ипотеку движимого имущества, бодмерею, ипотеку недвижимости. Право по общему правилу требует фактической передачи вещи во владение залогодержателя или ее передачи для служебного хранения на складе. Практика также произвела правило о возможности отделения (индивидуализации) заложенного имущества от другого имущества залогодателя.

Договор залога

Договор является наиболее распространенным основанием возникновения залога, а следовательно залоги, которые возникают на других основаниях, чем договор, регулируются положениями о договорном залоге, если другое не вытекает из сущности отношений. Договор залога является акцессорным (дополнительным) относительно к обеспечиваемому обязательству, а следовательно зависит от его действительности.

1) Требования относительно оформления. Оформление залога состоит из двух этапов: соблюдение формы договора и осуществления государственной регистрации залога.

а) Форма договора является условием действительности договора залога

Закон требует соблюдения обязательной письменной формы для договора залога под страхом ничтожества договора. Особенно формальным является ипотечный договор, относительно которого закон выдвигает требование обязательного нотариального удостоверения.

б) Государственная регистрация залога — является условием признания приоритетности прав требования залогодержателя, но неосуществление регистрации залога само по себе не влечет недействительность договора залога.

2) Существенные условия. В соответствии со ст. 12 Закона «О залоге» в договоре определяются сущность, размер и срок исполнения основного обязательства, описание предмета залога, другие условия, относительно которых стороны должны достичь соглашения. Судебная практика понимает данные условия как существенные условия договора залога.

3) Возникновение права залога. Право залога согласно ст. 585 ГК и ст. 16 Закона «О залоге» возникает:

1) по общему правилу — с момента заключения договора залога;

2) в случаях, когда договор подлежит нотариальному удостоверению, — с момента его нотариального удостоверения;

3) если предмет залога должен находиться во владении залогодержателя, — в момент передачи предмета залога, но не раньше дня заключения договора залога.

Однако если основное (обеспечиваемое) обязательство не возникло, договор залога тоже не возникает, поскольку обеспечиваться может только действительное требование.

Рекомендуемые страницы:

§

1) свободно владеть и пользоваться предметом залога, а распоряжаться — с ведома залогодержателя, кроме случаев, установленных законом или договором залога (ст. 586 ГК).

Залогодатель имеет право пользоваться предметом залога (включая использование его полезных свойств), если другое не вытекает из закона или договора (например, залог), завещать его без ограничений, а распоряжаться ― только с ведома залогодержателя. 

Следовательно, общее правило устанавливает возможность использования предмета залога залогодателем. В то же время, некоторые виды залога сконструированы таким образом, что предмет залога передается залогодержателю (например, заклад).

По содержанию закона, отчуждение залогодателем предмета залога третьему лицу без согласия залогополучателя влечет недействительность (ничтожество) такого договора (см., напр. ч. 3 ст. 12 Закона «Об ипотеке»).

2) перезаложить предмет залога, если другое не предвидено предыдущим договором залога или законом (ст. 588). При этом дальнейший залог не прекращает прав предыдущего залогодержателя, который имеет подавляющее право на удовлетворение своих интересов (действует принцип старшинства (приоритета) залога). В то же время, если договор о залоге содержит запрет на осуществление дальнейших залогов, это является основанием для признания договоров о дальнейших залогах недействительными[4].

3) с ведома залогодержателя заменить предмет залога (ст. 579). В некоторых случаях залогодатель не имеет права, а обязан заменить предмет залога (например, в случае его гибели или обесценивания);

Обязанности залогодателя (ст. 587 ГК) :

1) принимать меры к сохранению предмета залога, удерживать его должным образом, немедленно сообщать залогодержателю об угрозе уничтожения или повреждении предмета залога;

2) заменить или возобновить предмет залога в случае его случайного повреждения или гибели;

3) в случае винного повреждения или порчи предмета залога — возместить залогодателю причиненные убытки;

4) если залог не был зарегистрирован — предоставить каждому из залогодержателей информацию обо всех предыдущих залогах имущества в объеме, установленному в. 584 ГК, и возместить убытки в случае неисполнения этой обязанности.

1) в случае неисполнения или неподобающего исполнения должником своих обязанностей по основному (обеспечиваемому) обязательству — обратить взыскание на предмет залога преимущественно перед другими кредиторами;

2) контролировать сохранность и содержание за логодателем  предмета залога, а при залоге товаров в обороте и переработке — наличие необходимого количества индивидуализированного для залога имущества;

3) с ведома залогодателя пользоваться предметом залога и использовать его полезные свойства. Некоторые виды залога предусматривают такое право залогодержателя, например, известный из истории, а также праву иностранных стран (Франции, Германии) антехрез, или залог недвижимого имущества, при котором залогодержатель имеет право обрабатывать земельный участок и получать из нее доход, который идет в счет погашения основного долга;

4) требовать досрочного исполнения залогодателем обязательства, обеспеченного залогом, в случае, когда предмет залога безосновательно выбыл из владения залогодателя, а именно в случае:

¾ передачи залогодателем предмета залога третьему лицу без согласия залогодержателя;

¾ потери предмета залога при обстоятельствах, за которые залогодержатель не отвечает, если залогодатель не заменил или не возобновил предмет залога.

5) требовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, а в случае неисполнения требования — свернуть взыскание на заставленное имущество, в случаях:

¾ нарушения правила о распоряжении имуществом.

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

¾ в случае нарушения осуществления по делу о возобновлении платежеспособности ипотекодателя или признания его банкротом (относительно ипотеки).

Обязанности залогодержателя (в случае обладания предметом залога)

1) принимать меры относительно обеспечения сохранения предмета залога и его содержания;

2) в случае прекращения права залога в результате исполнения обеспеченного обязательства — немедленно вернуть предмет залога залогодателю;

Страхование. По соглашению сторон или по требованию закона предмет залога может быть застрахован. При наступлении страхового случая предметом залога становится право требования к страховщику (ст. 581 ГК).

Отдельные виды залога

1. Залог товаров в оборот е или в переработке. Этот вид залога предусматривает, что реализованные залогодателем товары перестают быть предметом залога с момента их выбытия из владения залогодателя (вручение приобретателю или транспортной организации для отправления приобретателю или передаче на почту для пересылки приобретателю), а приобретенные залогодателем товары, предвиденные в договоре залога, становятся предметом залога с момента возникновения на них права собственности.

Предметом такого залога является движимое имущество — сырье, полуфабрикаты, которые комплектуют изделия, готовая продукция и тому подобное, индивидуализированные в договоре залога путем указания нахождения товаров во владении залогодателя или их расположения в определенном цехе, составе, другом помещении или иным способом, достаточным для идентификации совокупности движемых вещей.

Права владения, пользования и распоряжения остаются у залогодателя. Однако в случае отчуждения залогодатель обязан заменить их другими товарами такой же или большей стоимости. Уменьшение стоимости замененных товаров допускается только в случаях, когда это осуществлено по договоренности сторон относительно погашения части начальной задолженности.

2. Заклад. За этим видом залога предмет залога — движимое имущество — передается залогодателем во владение залогодержателя или по соглашению остается у залогодателя под замком и печатью залогодержателя («твердый заклад»). Индивидуально определенная вещь может быть оставлена у залогодателя с наложением знаков, которые удостоверяют залог.

Заклад как вид залога широко используется для обеспечения возвращения кредитов при ломбардном кредитовании.

Предметом заклада может быть только движимое имущество. На практике чаще всего предметом заклада становится только ценное движимое имущество, такое, как изделия из драгоценных металлов.

Обязанности залогодержателя :

― принимать меры, необходимые для сохранения предмета залога. Ломбарды, будучи профессиональными участниками рынка финансовых услуг, одновременно рассматриваются законом как профессиональные хранители имущества (ст. 967 ГК), а следовательно несут повышенную ответственность за сохранение заставленного имущества;

― в случаях, предвиденных договором, получать из предмета залога доход в пользу залогодателя;

― регулярно посылать залогодателю отчет о пользовании предметом залога, если пользование им допускается;

― застраховать предмет залога в объеме его стоимости за счет и в пользу залогодателя;

― платить налоги и сборы, связанные с обладанием заставленной вещью, за счет залогодателя;

― немедленно сообщать залогодателю о возникновении угрозы гибели или повреждения предмета залога;

― немедленно вернуть предмет залога после исполнения залогодателем или третьим лицом обеспеченного залогом обязательства.

Ответственность. В случае гибели, потери или повреждения предмета залога залогодатель несет за него ответственность, если не докажет, что потеря, повреждение или гибель залога состоялись не по его вине (следовательно, действует презумпция виновности залогодержателя за гибель или повреждение предмета залога). Если залогодержателем является ломбард или другая организация, для которой предоставление кредитов гражданам под залог является предметом ее профессиональной деятельности, такой профессиональный залогодержатель несет повышенную ответственность — ответственность без вины: его освобождение от ответственности может иметь место лишь при условии, что залогодержатель имеет доказательства, что потеря, недостача или повреждение предмета заклада состоялись в результате непреодолимой силы.

3. Залог имущественных прав. За этим видом залога предметом являются права требования за обязательствами, в каких залогодатель участвует как кредитор, как имеющиеся, так и те, которые возникнут в будущем. Срочное право требования, которое принадлежит залогодателю-кредитору, может быть предметом залога только к окончанию срока его действия.

Существенные условия договора залога имущественных прав : лицо, которое является должником по отношению к залогодателю, стоимость имущественных прав.

Стоимость прав, которые не имеют денежной оценки, определяется соглашением сторон.

Обязанности залогодателя :

― осуществлять действия, необходимые для обеспечения действительности заставленного права;

― не осуществлять отступления заставленного права;

― не производить действий, которые влекут прекращение заставленного права или уменьшение его стоимости;

― принимать меры, необходимые для защиты заставленного права от посягательств со стороны третьих лиц;

― предоставлять залогодержателю сведения об изменениях, которые состоялись в заставленном праве, о его нарушении со стороны третьих лиц и о претензиях третьих лиц на это право.

Еще про залог:  Сбербанк кредит для бизнеса — для ООО, ИП, малого и среднего предприятий: условия, онлайн-заявка

Права залогодержателя :

― если залогодатель нарушил свои обязанности по основному договору или договору залога независимо от наступления срока исполнения обеспеченного залогом обязательства ― требовать в судебном порядке перевода на себя заставленного права;

― вступать в дело как третье лицо в судебном споре, в котором рассматривается иск о заставленном праве;

― в случае нарушения залогодателем обязанностей относительно охраны заставленного права ― самостоятельно принимать все меры, необходимые для защиты заставленного права против нарушений со стороны третьих лиц.

Если должник залогодателя до выполнения залогодателем обязательства, обеспеченного залогом, выполнит свое обязательство, все полученное при этом залогодателем автоматически становится предметом залога, о чем залогодатель обязан немедленно сообщить залогодержателю.

При получении от своего должника в счет исполнения обязательства денежных сумм залогодатель обязан по требованию залогодержателя перечислить соответствующие суммы в счет исполнения обязательства, обеспеченной залогом, если другое не установлено договором залога.

4. Залог ценных бумаг. Предметом этого вида залога являются ценные бумаги, которые имеют оборотоспособность (то есть, по содержанию закона, любые ценные бумаги кроме сберегательных сертификатов, которые не могут отчуждаться). Следует иметь в виду, что акции ЗАО могут передаваться в залог только другим членам ЗАО (право подавляющей покупки).

Купонные листы на выплату процентов, дивидендов и другие доходы от отмеченного в ценной бумаге права являются предметом договора залога только в случаях, если они переданы кредитору залогового обязательства.

Залог ценных бумаг проводится путем их передачи залогодержателю или третьему лицу — депозитарию (как правило, на депозит банка или нотариальной конторы).

Передача ценных бумаг в залог осуществляется на основании заключенного в обязательной письменной форме договора залога. Порядок передачи зависит от типа ценных бумаг:

― ордерные ценные бумаги (векселя и тому подобное) передаются путем осуществления индоссаменту и вручения залогодержателю индоссированной ценной бумаги;

― именные ценные бумаги (именные акции, облигации) передаются путем заключения соглашения между залогодержателем и держателем ценной бумаги (то есть, фактически осуществляется условная передача предмета кредитору).

Нормы об определенных видах ценных бумаг сконструированы так, что прямо предусматривают возможность их передаваемости в залог. Да, в соответствии со ст. 963 ЦК и Закону «О сертифицированных товарных складах и простых и двойных складских свидетельствах» от 23 декабря в 2004 г.[5] договор хранения на сертифицированном товарном складе оформляется, в частности, путем выдачи двойного складского свидетельства. Двойное складское свидетельство может быть разделено на 2 документа: складское свидетельство и залоговое свидетельство; эти документы могут отдельно передаваться за индоссаментом. Владелец складского и залогового свидетельства имеет право на свое усмотрение распоряжаться товаром, который хранится на товарном складе. Владелец лишь складского свидетельства имеет право распоряжаться товаром, но этот товар не может быть взят с состава до погашения кредита, выданного за залоговым свидетельством. Владелец лишь залогового свидетельства имеет право залога на товар на сумму в соответствии с суммой кредита и процентов за пользование им. В случае залога товара отметка об этом делается на складском свидетельстве.

Рекомендуемые страницы:

§

В соответствии с Законом «Об ипотеке»,

ипотека — это вид обеспечения исполнения обязательства недвижимым имуществом, которое остается во владении и пользовании ипотекодателя, в соответствии с которым ипотекодержатель имеет право в случае неисполнения должником обеспеченного ипотекой обязательства получить удовлетворение своих требований за счет предмета ипотеки преимущественно перед другими кредиторами должника.

Основания возникновения. Ипотека возникает на основании 1) ипотечного договора; 2) закона; 3) решения суда (на практике случается пока что чрезвычайно редко).

Предмет ипотеки. Предметом ипотеки является недвижимое имущество, а именно: земельные участки, а также объекты, расположенные на земельном участке и неразрывно связаные с ним, перемещение которых является невозможным без их обесценивания и изменения их назначения.

Правовой режим недвижимого имущества распространяется на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. За предыдущей редакцией Закона «О залоге» (какой до 2004 г. регулировал отношения относительно ипотеки) правила об ипотеке также распространялись на транспортные средства, но Закон «Об ипотеке» к предмету ипотеки их больше не относит.

В то же время, относительно отдельных видов недвижимого имущества действуют специальные правила:

¾ земельные участки: условие — сохранение целевого назначения;

¾ государственное или коммунальное имущество: передача в ипотеку этого имущества осуществляется по получении в установленном законом порядке согласия органа государственной власти (ФГИ) или органа местного самоуправления, к сфере хозяйственного ведения которого принадлежит соответствующее государственное или коммунальное предприятие, учреждение или организация.

¾ объекты незавершенного строительства (обременения такого объекта ипотекой осуществляется независимо от того, кто в данный момент является владельцем имущества (напр., подрядчик);

¾ часть объекта недвижимости, которая выделяется: ипотека возможна только после выделения части в натуре и регистрации права собственности на нее как на отдельный объект недвижимости.

Законодательство выдвигает определенные условия обременения недвижимого имущества ипотекой:

1) недвижимое имущество должно принадлежать ипотекодателю на праве собственности или на праве хозяйственного ведения (если ипотекодателем является государственное или коммунальное предприятие, учреждение или организация), или же ипотекодатель может документально подтвердить право на приобретение им в собственность соответствующего недвижимого имущества в будущем (для незавершенного строительства). Если имущество находится в общей собственности нескольких субъектов, необходимое согласие всех совладельцев имущества (если такие есть); вместе с тем, возможная ипотека части имущества, которое находится на праве общей частичной собственности, без согласия других совладельцев — путем выделения части в общем имуществе с ее дальнейшей передачей в залог;

2) недвижимое имущество может быть отчуждено ипотекодателем и на него в соответствии с законодательством может быть обращено взыскание. В частности, запрещается передача в ипотеку дома или квартиры, полученных ипотекодателем по договору пожизненного содержания (ухода), если отчуждал имущества еще не умер;

3) недвижимое имущество зарегистрировано в установленном законом порядке как отдельный выделенный в натуре объект права собственности, если другое не установлено данным Законом.

Ипотека объекта недвижимости автоматически распространяется на:

1) часть объекта недвижимого имущества, которой не может быть выделенной в натуре и была присоединена к предмету ипотеки после заключения ипотечного договора без регистрации права собственности на нее как на отдельный объект недвижимости;

2) принадлежности заложенного имущества (например, хозяйственные сооружения, приусадебный участок), если другое не установлено ипотечным договором;

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

3) в случае передачи в ипотеку земельного участка — расположенные на участке здания (сооружения) и объекты незавершенного строительства, которые принадлежат ипотекодателю на праве собственности.

Риск случайного уничтожения, случайного повреждения или порчи предмета ипотеки несет ипотекодатель, если другое не установлено ипотечным договором.

Ипотекодатель обязан застраховать предмет ипотеки на его полную стоимость в пользу ипотекодержателя, если другое не установлено договором (ст. 8 Закона «Об ипотеке»).

Оценка предмета ипотеки. Стоимость предмета ипотеки определяется по соглашению между ипотекодателем и ипотекодержателем или путем проведения оценки предмета ипотеки соответствующим субъектом оценочной деятельности в случаях, установленных законом или договором. Это противоречит ст. 7 Закона «Об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности в Украине», которая однозначно требует привлечения для оценки профессионального оценщика.

Рекомендуемые страницы:

§

Порядок удостоверения соглашений об отчуждении и залоге имущества регулируется ст. 55 Закона «О нотариате». В соответствии с настоящей статьей, соглашение о залоге имущества, которое подлежит регистрации, удостоверяются при условии представления документов, которые подтверждают право собственности на имущество, которое отчуждается или закладывается. В случае залога будущего имущества или создания обеспечительного обременения в будущем имуществе, нотариусу предоставляются документы, которые подтверждают наличие прав на приобретение такого имущества в собственность в будущем.

При удостоверении соглашений о залоге жилого дома, квартиры, дачи, садового дома, гаража, земельного участка, другого недвижимого имущества проверяется отсутствие запрета отчуждения или ареста имущества. В случае наличия запрета соглашение об отчуждении имущества, обремененного долгом, удостоверяется лишь в случае согласия кредитора и приобретателя на перевод долга на приобретателя. Удостоверение соглашений об отчуждении или залоге обитаемого дома, квартиры, дачи, садового дома, гаража, земельного участка, другого недвижимого имущества осуществляется по месту расположения указанного имущества или за местонахождением одной из сторон правовой сделки, то есть именно в том нотариальном округе, где находится или имущество, или одна из сторон соглашения. Несоблюдение этого правила должно повлечь недействительность ипотечного договора.[7]

Ипотечные договоры, предметом ипотеки по которым является недвижимость, которая принадлежит третьим лицам и станет собственностью ипотекодателя после заключения такого договора, удостоверяются к моменту оформления установленного законодательством документа о праве собственности ипотекодателя на недвижимость.

После оформления установленного законодательством документа о праве собственности ипотекодателя на недвижимость, которая является предметом ипотеки, ипотекодержатель регистрирует в установленном законом порядке обременение прав владельца на недвижимость. Если ипотечным договором предвидено наложение запрета отчуждения недвижимого имущества, которое является предметом ипотеки, нотариус накладывает такой запрет по сообщению ипотекодержателя.

Ипотечные договоры, ипотекой по которыми являются имущественные права на недвижимость, строительство которой не завершено, удостоверяются при условии представления документов, которые подтверждают имущественные права на недвижимость. После окончания строительства построенная недвижимость продолжает быть предметом ипотеки в соответствии с условиями ипотечного договора. В этом случае ипотекодержатель на основании документа о праве собственности регистрирует в установленном законом порядке обременение прав владельца на построенную недвижимость. Если ипотечным договором предвидено, нотариус накладывает запрет на отчуждение недвижимости, которая является предметом ипотеки, по сообщению ипотекодержателя. В случае изменения характеристик недвижимости, которая является предметом ипотеки (изменение площади недвижимости, изменения в планировании помещений и тому подобное), нотариус на основании документа, который подтверждает право собственности на недвижимость, обязан сделать отметку на экземпляре ипотечного договора, который принадлежит ипотекодержателю. При этом нотариус не имеет права требовать дополнительных документов и согласия ипотекодателя.

Залоговая. Согласно ст. 20 Закона «Об ипотеке»,

залоговая — это долговая ценная бумага, которая удостоверяет безусловное право его владельца на получение от должника исполнения по основному обязательству, при условии, что оно подлежит выполнению в денежной форме, а в случае неисполнения основного обязательства — право обратить взыскание на предмет ипотеки

Залоговая оформляется, если ее выпуск прямо предвиден ипотечным договором.

Залоговая не может выдаваться, если ипотекой обеспеченно:

― обязательство, которое не имеет денежного характера (например, обязательство из передачи определенного имущества, и тому подобное);

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

― денежное обязательство, сумма долга за которым на момент заключения ипотечного договора не определена и которое не содержит критериев, которые позволяют определить эту сумму на конкретный момент.

Форма залоговой. Согласно ст. 21 Закона «Об ипотеке», залоговая составляется в письменной форме в одном экземпляре на бланке стандартной формы, которая устанавливается Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку. Залоговая подписывается ипотекодателем и должником, если он отличается от ипотекодателя (имущественный поручитель), и скрепляется его печатью.

На всех оригинальных экземплярах ипотечного договора делается отметка об оформлении залоговой.

Залоговая подлежит государственной регистрации в установленном законом порядке вместе с государственной регистрацией обременения соответствующего недвижимого имущества ипотекой. После регистрации выпуска залоговой ее оригинал передается ипотекодержателю.

Содержание и реквизиты залоговой. В залоговой обязательно должны содержаться следующие обязательные реквизиты и существенные условия :

1) слово «Залоговая» как составная часть названия документа и условия об обязательстве должника выполнить перед ипотекодержателем в установленный срок основное обязательство;

2) полные наименования ипотекодателя и ипотекодержателя;

3) ссылка на реквизиты ипотечного договора и договора, который обусловливает основное обязательство;

4) описание предмета ипотеки, достаточное для его идентификации, и/или его регистрационные данные;

5) содержание и размер основного обязательства, срок и порядок его исполнения;

6) способ обращения взыскания на предмет ипотеки, если он предвиден ипотечным договором;

7) отметка о регистрационном номере, дате и месте государственной регистрации обременения недвижимого имущества ипотекой (этот реквизит вносится держателем соответствующего государственного реестра).

По договору между ипотекодателем и ипотекодержателем залоговая может содержать другие положения, которые воссоздают содержание основного обязательства и ипотеки. Если содержание залоговой не отвечает положениям ипотечного договора или договора, который обусловливает основное обязательство, положение залоговой имеют преимущество.

Последствия выдачи залоговой. Юридическое оформление и выдача залоговой приводит к следующим конкретным последствиям:

― прекращаются денежные обязательства должника по договору, который обусловливает основное обязательство, и возникают денежные обязательства должника относительно платежа за залоговой (следовательно, фактически, происходит новация долга, изменение каузального обязательства на абстрактное);

― ипотекодателю запрещается любая передача права собственности на предмет ипотеки (кроме перехода в порядке наследования и правопреемства) к полному удовлетворению требования по залоговой (ч. 4 ст. 23 Закона «Об ипотеке»);

― ипотекодержателю запрещается отступление права требования по ипотечному договору или по основному обязательству другим путем, кроме передачи залоговой (ч. 4 ст. 24 Закона «Об ипотеке»).

Оборотоспособность залоговой. Залоговая может передаваться ее держателем любому лицу путем осуществления индоссамента, причем передача залоговой не требует согласия ипотекодателя или должника, если он не является ипотекодателем. Дальнейший владелец залоговой (индоссат) имеет те же права, что имел ипотекодержатель (индоссант) согласно договору, которым обусловлено основное обязательство, и ипотечному договору, на основании которого была оформлена залоговая.

Аннулирование залоговой и выдача новой залоговой осуществляются по согласию между ипотекодателем, должником, если он не является ипотекодателем, и владельца залоговой. Сведения об аннулировании залоговой и выдаче новой залоговой подлежат государственной регистрации в установленном законом порядке.

Реализация прав из залоговой (ст. 22 Закона «Об ипотеке»). Для реализации прав из залоговой ее держатель обязан предъявить должнику письменное требование о выполнении основного обязательства. В этом требовании указывается банковский счет держателя для осуществления должником перевода соответствующей денежной суммы. По требованию должника владелец залоговой обязан предъявить оригинал залога без его передачи должнику.

Залоговая подлежит передаче должнику в случае надлежащего исполнения им основного обязательства. Пребывание залоговой у должника свидетельствует о выполнении основного обязательства, если не будет доказано противоположное. В случае исполнения основного обязательства должником, которое находится у него, залог аннулируется. Нахождение залоговой у другого лица свидетельствует, что основное обязательство не выполнено, пока должник не доведет обратное.

Если основное обязательство подлежит выполнению частями, держатель залоговой обязан выдавать должнику письменные квитанции о получении платежей и вести надлежащий учет (реестр) платежей по залоговой, которые предоставляются должнику по его требованию. В случае расхождений между квитанциями о получении платежей и их реестром, квитанции о получении платежей имеют преимущество.

Основное значение залоговой заключается в возможности ее использования для рефинансирования, то есть привлечение дополнительных средств через:

1) отчуждение (продажи) залоговой путем осуществления индоссамента (ст. 25 Закона) с компенсацией индоссанту (продавцу) стоимости залоговой в установленном сторонами размере;

2) продажа залоговой с обязательством обратного выкупа (операция репо): любое лицо-кредитор обязывается оплатить ипотекодержателю (держателю залоговой) денежные средства, а ипотекодержатель (держатель залоговой) обязывается передать залоговую этому кредитору и выкупить ее по согласованной сторонами цене в определенный срок в будущем, но не позже срока полного исполнения основного обязательства должником. Осуществляется путем осуществления индоссамента, в котором устанавливается срок обратного выкупа залога. Ипотекодержатель (держатель залоговой) и кредитор могут заключить договор, который устанавливает другие условия продажи залога с обязательством обратного выкупа. В частности, договором может быть установленная обязанность ипотекодержателя (держателя залоговой) выкупить залог к отмеченному в индоссаменте сроку в случае наступления определенных договором обстоятельств;

3) передачу залоговой в залог для обеспечения исполнения обязательств ипотекодержателя перед своими кредиторами. Это осуществляется путем совершения индоссамента, в котором отмечается, что залоговая передается только в залог, и идентифицируется обеспеченное залоговой обязательство. При залоге, залоговая передается во владение залогодержателю по правилам залога ценных бумаг. Ипотекодержатель (держатель залоговой) обязан в письменном виде сообщить должнику о передаче залоговой в залог. В случае нарушения обязательства, обеспеченного залогом залога, к залогодержателю переходят все права по залоговой с последствиями, установленными в разделе III Закона «Об ипотеке»;

4) эмиссию ипотечных ценных бумаг (ипотечных сертификатов и ипотечных облигаций). Правом эмиссии ипотечных ценных бумаг наделенные банки и другие финансовые учреждения, которые имеют право на осуществление такого вида деятельности в соответствии с законом. Порядок выпуска и обращения ипотечных ценных бумаг устанавливается Законами «Об ипотечном кредитовании, операции с консолидированным ипотечным долгом и ипотечные сертификаты» от 19.06.2003 г. № 979 — IV, и «Об ипотечных облигациях» от 22.12.2005 г. № 3273 — IV. И иным способом, что не противоречит закону.

Рекомендуемые страницы:

§

В соответствии с законодательством, обременение имущества залогом (в частности, ипотекой) подлежит государственной регистрации уполномоченным органом в специальном реестре. Сущность регистрации залогов заключается в том, что регистрация обременения предоставляет ему действительность в отношениях с третьими лицами.

Регистрация залогов (ипотек) не является условием действительности договора залога (ипотеки), но необходима для достижения нескольких целей:

1) для обеспечения приоритетности требований залогодержателя : залогодержатель зарегистрированного залога имеет подавляющее право на удовлетворение требований из заставленного имущества перед залогодержателями незарегистрированных залогов и залогов, зарегистрированных позже (ст. 15 Закона «О залоге», ст. Закона «Об ипотеке»).

Особенные правила действуют относительно регистрации залога вещей, которые являются предметом покупки-продажи в кредит с отсрочкой или рассрочкой платежа. Такой залог приобретает приоритет с момента регистрации соответствующего обременения, и такой приоритет является выше других обременений имущества должника, установленных в пользу других ограничителей, даже если такие обременения были зарегистрированы раньше;

2) для обеспечения публичности правовых сделок относительно залога (через ввод Государственных реестров, доступ к информации, вмещенной в которые, имеет любой субъект при условии соблюдения порядка запроса). Из практической точки зрения это значит, что в случае продажи имущества, которое находится под залогом, покупатель не может ссылаться на добросовестность своего приобретения вещи, если сведения об обременении имущества содержатся в Государственном реестре.

Регистрацию залогов следует отличать от похожих правовых институтов:

регистрации правовых сделок : осуществляется в соответствии со ст. 210 ГК и является условием заключения определенной категории правовых сделок, относительно которых требование регистрации прямо установлено законом. Так, подлежат, наряду с нотариальным удостоверением, государственной регистрации договоры покупки-продажи земельного участка, единственного имущественного комплекса, жилого дома (квартиры) или другого недвижимого имущества (ст. 657 ГК); договоры ренты недвижимости (ч. 2 в. 732 ГК) и пожизненного содержания (ухода) относительно недвижимости (ст. 745 ГК); договор найма здания или другого капитального сооружения сроком свыше 1 года (ст. 794 ГК), и тому подобное. Регистрация правовых сделок осуществляется в соответствии со Временным порядком государственной регистрации правовых сделок.[8] Держателем реестра правовых сделок является Министерство юстиции. Несоблюдение требования относительно государственной регистрации правовой сделки влечет недействительность договора.

регистрации прав на недвижимое имущество: согласно ст. 182 ГК, право собственности и другие вещественные права на недвижимое имущество (в частности, сервитуты, суперфиции), ограничение этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации. Регистрация прав на недвижимое имущество и их ограничений осуществляется в соответствии с Законом Украины «О государственной регистрации вещественных прав на недвижимое имущество и их ограничений».[9] Держателем Государственного реестра прав является центральный орган исполнительной власти по вопросам земельных ресурсов. Но поскольку такого реестра пока что не создано, а орган не определенно, регистрация объектов недвижимости проводится коммунальными предприятиями бюро технической инвентаризации (БТИ);

регистрации имущества. В некоторых случаях законодательство устанавливает необходимость проведения государственной регистрации отдельных видов имущества, в частности, транспортных средств (автомобилей, мотоциклов всех типов, марок и моделей, прицепов, полуприцепов и мотоколясок). Так, в соответствии с Правилами государственной регистрации и учета автомобилей, автобусов, а также самоходными машинами, сконструированных на шасси автомобилей, мотоциклов всех типов, марок и моделей, прицепов, полуприцепов и мотоколясок[10], владельцы транспортных средств обязаны зарегистрировать их в течение 10 суток после приобретения или таможенного оформления, или временного ввоза на территорию Украины, после чего владельцам выдается свидетельство о регистрации и номерные знаки установленного образца. Несоблюдение требования о регистрации имущества приводит до невозможности пользование этим имуществом.

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

Законодательство построено таким образом, что залог движимого имущества и ипотека недвижимого имущества регистрируются в соответствии с разными порядками.

1. Регистрация залога движимого имущества осуществляется в соответствии с Законом «Об обеспечении требований кредиторов и регистрации обременений» от 18 ноября 2003 года.

Регистрация осуществляется путем внесения соответствующей записи к Государственному реестру обременений движимого имущества (созданного на основе Государственного реестра залогов движимого имущества).

Держателем Государственного реестра обременений движимого имущества является Министерство юстиции Украины; администратором государственного реестра является государственное предприятие «Информационный центр» Министерства юстиции. Регистраторами Государственного реестра обременений движимого имущества является государственное предприятие «Информационный центр» Министерства юстиции Украины, государственные нотариальные конторы и частные нотариусы. Ведение государственного реестра обременений движимого имущества регулируется Порядком ведения Государственного реестра обременений движимого имущества, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 5.07.2004 г. № 830[11].

Вся информация относительно проведения государственной регистрации обременения движимого имущества, и формы необходимых документов размещены на сайте «Информационного центра» Министерства юстиции Украины по адресу http://www.informjust.kiev.ua/?do=section_recurse&pid=registers_15&sort=a

2. Регистрация ипотек. Регистрация обременения недвижимого имущества ипотекой осуществляется в соответствии с Законом «Об ипотеке» и Временным положением о регистрации ипотек[12].

Хотя в ст. 4 Закона «Об ипотеке» отмечено, что регистрация ипотек должна осуществляться на основании специального закона, такого Закона еще не принято, а следовательно действует Временное положение.

Государственная регистрация ипотек проводится путем внесения записи к Государственному реестру ипотек (дальше — Реестр) об обременении или изменении условий обременения недвижимого имущества ипотекой, отступление прав по ипотечному договору и передачу, аннулирование, выдачу дубликата залоговой и выдачу новой залоговой.

Держателем Реестра определено Министерство юстиции Украины, на которое положена обязанность по обеспечению ведения Реестра. Администратором Реестра Кабинет Министров определил государственное предприятие «Информационный центр» Министерства юстиции Украины, которая будет отвечать за сохранение единственной электронной базы данных Реестра.

Обязанность по внесению в Реестр информации относительно ипотек положена на регистраторов, которыми определены государственные нотариальные конторы, частные нотариусы, которые согласно договорам, заключенным с администратором Реестра, осуществляют государственную регистрацию ипотек, сведений об обременении или изменении условий обременения недвижимого имущества ипотекой, отступление прав по ипотечному договору, передачу, аннулирование, выдачу дубликата залоговой и выдачу новой залоговой на основании сообщения ипотекодержателя или уполномоченного им лица или решения суда, принимают запросы, выдают заверенные выдержки из Реестра и тому подобное.

Внесение в Реестр сведений об обременении имущества ипотекой может осуществляться регистратором на основании сообщения ипотекодержателя или уполномоченного им лица или решения суда, а в случае, когда в качестве ипотекодержателя по ипотечному договору выступает несколько лиц, сообщение может быть послано одному из них за взаимной договоренностью.

Обязательным условием государственной регистрации ипотеки является представление вместе с уведомлением засвидетельствованной в установленном порядке копии ипотечного договора или решения суда, экземпляра залоговой (в случае ее государственной регистрации) и документа, что подтверждает внесение платы за государственную регистрацию ипотек, залоговой (в случае когда ипотекодержатель вместе с государственной регистрацией обременения недвижимого имущества ипотекой подает ее для государственной регистрации).

Датой государственной регистрации обременения недвижимого имущества ипотекой считается дата и время внесения об этом записи в Реестр, что позволяет в дальнейшем определить приоритет ипотекодержателей и очередность удовлетворения их требований за счет недвижимого имущества, обремененного ипотекой.

О внесении в Реестр записи об обременении имущества ипотекой и/или регистрации залоговой регистратор выдает ипотекодержателю или уполномоченному им лицу экземпляр выдержки. Второй экземпляр выдержки в течение пяти дней посылается регистратором ипотекодателю.

Поскольку информация в Реестре является открытой, физические и юридические лица имеют возможность пользоваться информацией из Реестра через единственную компьютерную базу данных, подключения к которой осуществляется государственным предприятием «Информационный центр» Министерства юстиции Украины, на основании заключенного с ним договора. Любое физическое или юридическое лицо имеет право получить выдержку из Государственного реестра ипотек через регистратора. Для этого регистратору подается запрос о наличии или отсутствии записи в Реестре об обременении и изменении условий обременения недвижимого имущества ипотекой, отступление прав по ипотечному договору, передачу, выдачу дубликата залоговой и выдачу новой залоговой, выдачу выдержки о государственной регистрации обременения имущества ипотекой. Выдержка, которая предоставляется регистратором, скрепляется его печатью.

За внесение записи к Государственному реестру ипотек, изменений в записи или за выдачу выдержки из Государственного реестра ипотек постановлением Кабинета Министров установлена плата в размере 34 гривны (с учетом налога на добавленную стоимость).

Органы государственной власти освобождаются от платы за выдачу информационных справок, если такие справки выдаются в связи с осуществлением ими полномочий, определенных законодательством.

Исключение записи из Реестра осуществляется безвозмездно на основании письменного сообщения об исключении записи из Реестра, с обязательным указанием порядкового номера записи.

Такое сообщение ипотекодержатель обязан послать регистратору в течение 10 дней после исполнения обязательства, обеспеченного ипотекой. Также запись об обременении имущества ипотекой может быть исключена на основании решения суда, в котором также должен быть отмечен порядковый номер соответствующей записи.

Вся информация относительно представления заявлений о регистрации ипотек и ведении Государственного реестра ипотек размещена на сайте «Информационного центра» Министерства юстиции Украины по адресу http://www.informjust.kiev.ua/?do=section_recurse&pid=registers_12&sort=a

Рекомендуемые страницы:

§

В силу залога в случае нарушения обязательства должником залогодержатель (в частности, ипотекодержатель) имеет право преимущественно перед другими кредиторами получить удовольствие за счет заставленного имущества путем обращения на него взыскания (ч. 1 ст. 589 ГК).

Основание обращения взыскания. Залогодержатель приобретает право обращения взыскания на предмет залога в случае неисполнения должником обязательства в срок (просрочка), если другое основание не будет предвидено в договоре. Следовательно, закон не запрещает сторонам установить в договоре залога другое основание обращения взыскания (например, своевременное, но некачественное выполнение).

Другими словами, по общему правилу, залогодержатель должен ожидать к наступлению срока исполнения договора. В то же время, законодательство устанавливает определенные случаи, когда у залогодержателя есть право свернуть взыскание на заставленное имущество досрочно, независимо от срока исполнения обязательства. Такое право возникает в случае:

― если другое, не залогодержатель, лицо приобрело право взыскания на предмет обременения (п. 1 ч. 3 ст. 23 Закона «Об обеспечении требований кредиторов и регистрации обременений»);

― ликвидации юридического лица — залогодержателя (ч. 3 ст. 590 ГК);

― нарушение осуществления по делу о возобновлении платежеспособности должника или признания его банкротом (ч. 2 ст. 33 Закона «Об ипотеке»).

Кроме того, залогодержатель имеет право требовать досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом, а если его требование не будет удовлетворено, ― свернуть взыскание на предмет залога, в частности, в случае нарушения залогодателем правил о следующем залоге (например, еще одно заставленное имущество залогодателем, если это запрещено договором залога) и в случае нарушения залогодателем правил о распоряжении предметом залога (ч. 2 в. 592 ГК).

Наконец, правило о досрочном обращении взыскания на предмет залога может быть предвидено в самом договоре залога.[13]

Условие обращения взыскания. По содержанию закона, нарушение обязательства должно быть виновным, то есть наступить в результате действий, за которые залогодатель отвечает. Но следует иметь в виду, что в подавляющем большинстве случаев залогом обеспечиваются денежные обязательства (прежде всего, по договорам кредитования или ссуды), а по правилу ст. 625 ГК ответственность должника за невыполнение денежного обязательства наступает независимо от причин неисполнения (а следовательно, является безвинной).

В случае частичного исполнения должником основного обязательства (например, возвращение половины долга) право обращения на предмет залога хранится в первичном объеме.

В России согласно ч. 2 ст. 348 ГК, даже при наличии виновного нарушения обеспечиваемого обязательства суд может отказать залогодержателю в обращении взыскания на заставленное имущество, если одновременно присутствуют два условия:

а) нарушение обеспеченного залогом обязательства является крайне незначительным;

б) размер требований залогодержателя вследствие этого является явно несоответственным стоимости заставленного имущества.

В Украине соответствующее положение ГК отсутствует, однако представляется, что суды должны руководствоваться общим принципом гражданского права — принципом справедливости, и не допускать злоупотребления правом залога. В то же время, за ст. 39 Закона «Об ипотеке» суд вправе отказать в удовлетворении иска о досрочном обращении взыскания на предмет ипотеки, если допущено ипотекодателем или должником нарушения основного обязательства или ипотечного договора не наносит убытков ипотекодержателю и не изменяет объема его прав.

Процедура обращения взыскания. В соответствии со ст. 35 Закона «Об ипотеке» в случае нарушения основного обязательства и/или условий договора ипотечного договора ипотекодержатель посылает ипотекодателю и должнику письменное требование об устранении нарушения и должен предоставить не менее чем 30 дней для такого устранения. В случае неустранения нарушения в течение предоставленного срока ипотекодержатель имеет право начинать обращение взыскания на имущество.

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

Обращение взыскания на предмет ипотеки залогодержателем осуществляется в порядке, установленном разделом V Закона «Об ипотеке».

1. Порядок. Действующее законодательство предусматривает несколько порядков удовлетворения требований за счет заставленного имущества: 1) в судебном порядке; 2) в бесспорном порядке; 3) путем заключения договора о досудебном урегулировании.

1) Судебный порядок. В соответствии с ГК и Законом «О залоге», судебный порядок является общим правилом. Залогодержатель имеет подавляющее перед другими кредиторами право на удовлетворение требований за счет имущества должника-залогодателя.

Только на основании решения суда осуществляется обращение взыскания на предмет залога, если залогодателем является государственное (а относительно залога недвижимого имущества — и коммунальное) предприятие или предприятие с государственной частью не менее чем 50% (предприятие государственного (или коммунального) сектора экономики).

Реализация предмета ипотеки происходит по решению суда. Согласно ст. 39 Закона «Об ипотеке», в решении суда об обращении взыскания на предмет ипотеки определяются:

― общий размер требований и все его составляющие, которые подлежат уплате ипотекодержателю из стоимости предмета ипотеки;

― описание недвижимого имущества, за счет которого подлежат удовлетворению требования ипотекодержателя;

― мероприятия по обеспечению сохранения предмета ипотеки или передачи его в управление на период к его реализации, если это необходимо;

― способ реализации предмета ипотеки путем проведения публичных торгов или применения процедуры продажи, установленной статьей 38 данного Закона;

― приоритет и размер требований других кредиторов, которые подлежат удовольствию из стоимости предмета ипотеки;

― начальная цена предмета ипотеки для его дальнейшей реализации.

Одновременно с решением об обращении взыскания на предмет ипотеки суд по заявлению ипотекодержателя имеет право вынести решение о выселении жителей, если предметом ипотеки является жилой дом или жилищное помещение.

2) Бесспорный порядок. Обращение взыскания в бесспорном порядке осуществляется на основании исполнительной надписи нотариуса, при условии, что договор залога был нотариально удостоверен (прежде всего, ипотека). Правила совершения исполнительной надписи регулируются Разделом 32 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Украины.

Исполнительная надпись совершается нотариусом независимо от места исполнения требования, нахождения должника или взыскателя.

Для совершения исполнительной надписи залогодатель (взыскатель) подает заявление, где отмечает следующие сведения:

― сведения о наименовании и адресе взыскателя и должника;

― дату и место рождения должника — физического лица, место его работы;

― номера счетов в банках, кредитных учреждениях, код в ЕГРПО для юридического лица;

― срок, за который должно осуществляться взыскание;

― информация относительно суммы, которая подлежит взысканию, или предметов, которые будут подлежать истребованию, включая пеню, штрафы, проценты, и тому подобное.

Совершение исполнительной надписи в случае нарушения основного обязательства и (или) условий ипотечного договора осуществляется нотариусом после окончания 30 дней с момента получения ипотекодателем и должником, если он отличается от ипотекодателя, письменного требования об устранении нарушений.

Совершение исполнительной надписи по заявлению одного из ипотекодержателей осуществляется нотариусом после Окончания десяти дней со дня получения другими ипотекодержателями письменного сообщения об обращении взыскания на предмет ипотеки. В случае получения письменного заявления от предыдущего ипотекодержателя, который имеет высший приоритет, о прекращении обращения взыскания на предмет ипотеки исполнительная надпись нотариусом не совершается.

Исполнительная надпись может быть осуществлена, только если кредитор представляет документы, которые подтверждают бесспорность задолженности, и при условии, что со дня возникновения требования не миновало 3 лет.

При совершении надписи нотариус проверяет по данным Государственного реестра залогов недвижимого имущества наличие или отсутствие залоговой, наличие или отсутствие других ипотекодержателей. При наличии залоговой совершение исполнительной надписи может быть осуществлено лишь на основании заявления (требования) владельца залоговой.

Отказ нотариуса осуществить исполнительную надпись может быть обжалован в суде на основании ст. 50 Закона «О нотариате».

3) Договор об удовлетворении требований ипотекодателя во внесудебном порядке (ст. 36 Закона «Об ипотеке»). Договор может быть заключен в любое время до набирания силы решением суда об обращении взыскания на предмет ипотеки и должен быть нотариально удостоверен. Такой договор может быть заблаговременно сформулирован как предостережение в ипотечном договоре. Вместе с тем, определенный договором способ удовлетворения требований ипотекодержателя не препятствует ипотекодержателю прибегнуть к другим доступным установленным законом способам обращения взыскания на предмет ипотеки.

Управление предметом залога (ипотеки). Согласно Закону «Об ипотеке», после принятия решения об обращении взыскания на предмет ипотеки и с целью получения продукции, плодов и доходов, обеспечения надлежащего хозяйственного использования переданного в ипотеку недвижимого имущества в соответствии с его целевым назначением предмет ипотеки на основании договора между ипотекодателем и ипотекодержателем или по решению суда может быть передан ипотекодержателю или другому лицу в управление на период к его реализации в порядке, установленном Законом.

Управление имуществом осуществляется в соответствии с законодательством и условиями, определенными договором или решением суда. Продукция, плоды и доходы, полученные в результате управления предметом ипотеки, направляются на удовлетворение обеспеченных ипотекой требований ипотекодержателя, если другое не установлено договором или решением суда.

Удовлетворение требований ипотекодателя за счет предмета залога осуществляется несколькими путями:

1) Продажа предмета залога из аукциона (публичных торгов). Данный способ является общим правилом и применяется, если другое не установлено договором или законом (ст. 591 ГК). Только через аукционы осуществляется продажа имущества государственных и коммунальных предприятий.

Порядок реализации предмета залога из публичных торгов устанавливается Положением о порядке проведения аукционов (публичных торгов) из реализации заставленного имущества, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 22 декабря в 1997 г.

Начальная цена предмета залога для его продажи из публичных торгов определяется в порядке, установленном договором или законом. Если обращение взыскания осуществляется по решению суда, суд в своем решении может определить начальную цену предмета залога.

Если сумма, полученная от реализации предмета залога, не покрывает требования залогодержателя, он имеет право получить недостаточную сумму из другого имущества должника в порядке очередности в соответствии со ст. 112 ГК, если другое не установлено договором или законом.

2) Передача предмета залога в собственность залогодержателя Этот способ применяется как исключение, при следующих обстоятельствах:

― если публичные торги объявлены такими, которые не состоялись, — предмет залога передается при согласии залогодержателя и залогодателя в собственность залогодержателя по начальной цене, если другое не установлено договором или законом (ч. 3 в. 591 ГК);

― если такой порядок удовлетворения требований ипотекодержателя предвиден договором залога (ипотеки) или договором о внесудебном урегулировании (ст. 37 Закона «О залоге»)

Договор о внесудебном удовлетворении требований ипотекодержателя является основанием для регистрации права собственности ипотекодержателя на недвижимое имущество. В случае перехода права собственности к ипотекодержателю другие залоги этого имущества остаются в силе. Регистрация перехода права собственности на недвижимое имущество к ипотекодержателю может быть обжалована ипотекодателем в суде, если он докажет, что обеспеченное обязательство или условия ипотечного договора не были нарушены.

3) Передача предмета ипотеки ипотекодержателю для продажи третьим лицам (ст. 38 Закона «Об ипотеке»). Данный способ удовлетворения требований ипотекодателя применяется в случае, если он предвиден договором об удовлетворении требований или в решении суда. Закон устанавливает право подавляющей покупки такого предмета залога лиц, которые имеют зарегистрированные права или требования на предмет ипотеки. Это право реализуется следующим образом: ипотекодержатель за 30 дней до заключения договора покупки-продажи должен в письменном виде предупредить ипотекодателя и всех других лиц, которые имеют зарегистрированные в установленном порядке права или требования на предмет ипотеки, о своем намерении заключить договор, а в случае неисполнения этого правила — нести нанесенные таким несообщениям ущербы.

Цена продажи такого имущества устанавливается по согласованию между ипотекодержателем и ипотекодателем или на основании оценки имущества, но не ниже обычных цен на аналогичное имущество. Вырученные средства распределяются между ипотекодержателем и другими лицами, которые имеют требования на предмет ипотеки, в соответствии с установленным приоритетом. Разница возвращается ипотекодателю.

За счет предмета залога залогодержатель имеет право удовлетворить в полном объеме свои требования, которые существуют на момент фактического удовольствия(ст. 589 ГК).

В случае, если сумма, вырученная от реализации предмета залога, превышает размер обеспеченных залогом требований, разница возвращается залогодателю. Если при реализации заложенного целостного имущественного комплекса государственного предприятия (ОАО, созданного в процессе корпоратизации, все акции которого находятся в государственной собственности) вырученная денежная сумма превышает размер обеспеченных залогом требований, разница засчитывается в соответствующий бюджет.

Имущество, на которое обращается взыскание. Если предметом залога являются две или больше вещей (два или больше прав), взыскание может быть свернуто на все эти вещи (права) или на любую из вещей (прав) на выбор залогодержателя. Если залогодержатель свернет взыскание на одну вещь (одно право), но его требование не будет удовлетворено в полном объеме, он хранит право залоги на другие дела (права), которые являются предметом залога.

Особенный порядок предвиден для обращения взыскания на квартиры. Согласно ст. 40 Закона «Об ипотеке», обращение взыскания на переданные в ипотеку жилой дом или жилищное помещение является основанием для выселения всех жителей, за исключением нанимателей и членов их семей. Выселение проводится в порядке, установленном законом.

После принятия решения об обращении взыскания на переданные в ипотеку жилой дом или жилищное помещение все жители обязаны по письменному требованию ипотекодержателя или нового владельца добровольно освободить жилой дом или обитаемое помещение в течение 1 месяца со дня получения требования. Если жители не освобождают жилой дом или помещение в установленный или другой согласованный сторонами срок добровольно, их принудительное выселение осуществляется на основании решения суда.

Лица, которые проживают в этих помещениях на условиях договора найма (аренды), не подлежат выселению, если имеет место хотя бы одно из двух обстоятельств:

― договор найма (аренды) был заключен к моменту заключения ипотечного договора и о наличии такого договора был поинформирован ипотекодержатель или такой договор был зарегистрирован в установленном законом порядке;

― договор найма (аренды) был заключен после заключения ипотечного договора при согласии ипотекодержателя.

Выселенным лицам предоставляются жилищные помещения из фондов жилья для временного проживания (ст. 1321 Жилищного кодекса), при условии, что для них такое жилье является единственным местожительством и их совокупный доход является недостаточным для приобретения или найма другого жилищного помещения. Первоочередное право на обеспечение временными жилищными помещениями имеют семьи с несовершеннолетними детьми, беременные женщины, неработоспособные лица и лица пенсионного возраста.

Временные жилищные помещения предоставляются сроком до 1 года с возможностью продолжения этого срока в случае несостоятельности жителей приобрести жилье. Основаниями для досрочного прекращения права личности на пользование временным жильем являются:

― предоставление гражданину или приобретение им другого обитаемого помещения;

― повышение доходов гражданина до уровня, что позволяет ему заключить договор найма другого жилищного помещения;

― нарушение гражданином правил пользования обитаемым помещением из фондов жилья для временного обитания;

― приведение жителем обитаемого помещения из фондов жилья для временного проживания в состояние, непригодное для его использования;

― другие основания, установленные законом.

Отсутствие временного жилья для предоставления жителям не является основанием в отказе в обращении взыскания на предмет ипотеки.

Защита прав третьих лиц на предмет залога. В соответствии с Законом «Об ипотеке», после обращения взыскания на переданный в ипотеку земельный участок, на котором расположенные здания (сооружения), которые принадлежат третьему лицу, новый владелец земельного участка обязан обеспечить владельцу указанных зданий (сооружений) те же условия аренды (пользование) земельным участком, что предоставлялись ипотекодателем.

Рекомендуемые страницы:

§

В соответствии с законодательством права залога (ипотеки) на имущество прекращаются на следующих основаниях (ст. 593 ГК, ст. 17 Закона «Об ипотеке»):

1) В результате прекращения основного обязательства. Поскольку залог является акцессорным обязательством, дополнительным к основному, оно следует судьбе основного (обеспечиваемого обязательства). Основания прекращения обязательства перечислены в Главе 50 ГК. К ним принадлежат:

― надлежащее выполнение обязательства (ст. 599 ГК);

― прекращение обязательства передаванием отступного (ст. 600 ГК);

― прекращение обязательства зачислением встречных однородных требований (ст. 601-603 ГК);

― прекращение обязательства по договоренности сторон(ст. 604 ГК);

― прощение долга (ст. 605 ГК);

― сочетание в одном лице должника и кредитора в результате правопреемства (ст. 606 ГК);

― прекращение невозможностью исполнения, за которое ни одна сторона не отвечает (ст. 607 ГК);

― прекращение обязательства, которое имеет личный характер, смертью физического лица (ст. 608 ГК);

― прекращение обязательства ликвидацией юридического лица (ст. 609 ГК).

Нормальным способом прекращения обязательства является его надлежащее выполнение.

По содержанию закона, должник имеет право для избегания обращения взыскания на имущество выполнить обязательство к моменту фактического обращения (то есть, ко дню продажи имущества из публичных торгов, и тому подобное — ст. 42 Закона «Об ипотеке»). Но в этом случае выполнение должно включать также уплату всех расходов, сумм неустойки, процентов, и тому подобное (то есть, полное покрытие требований ипотекодателя).

Следует иметь в виду, что, по правилу ст. 528 ГК в случае, если должник поручит выполнение другому лицу (в порядке перепоручения исполнения), кредитор должен принять выполнение от этого лица. Согласно ст. 42 Закона «Об ипотеке» обязательства за должника могут выполнить имущественный поручитель или следующий ипотекодержатель, и предыдущий ипотекодержатель должен принять такое выполнение.

2) Обращение взыскания на предмет залога в установленном порядке. Реализация имущества в порядке публичных торгов или продажи ипотекодержателем также приводит к прекращению прав и требованиям других лиц на недвижимое имущество, которые возникли после государственной регистрации ипотеки по ипотечному договору (ст. 50 Закона «Об ипотеке»).

3) Потеря (уничтожение) предмета залога, при условии, что залогодатель его не возобновил. В ст. 17 Закона «Об ипотеке» содержится предостережение, что в случае ипотеки земельного участка вместе с сооружениями (зданиями) потеря зданий не прекращает ипотеку земельного участка.

4) Приобретение залогодержателем права собственности на предмет залога. Вместе с тем переход права собственности на предмет залога от залогодателя к третьему лицу залога не прекращает; обременение переходит к покупателю вместе с имуществом.

5) Признание договора залога недействительным на основаниях, предвиденных гражданским законодательством, в частности, через несоблюдение формы договора залога. В то же время, следует помнить, что невыполнение правила относительно регистрации залога не влечет недействительность договора залога.

6) В иных случаях, предвиденных законом, в частности, в случае, если первые публичные торги по продаже предмета ипотеки не состоялись, ипотекодатель в течение 10 дней не приобрел предмет ипотеки путем зачета своих требований в счет цены вещи, вторые публичные торги также не состоялись, и ипотекодатель снова не воспользовался своим правом выкупа имущества (ст. 49 Закона «Об ипотеке»).

ТЕМА 4. Поручительство

 1. Понятие, общая характеристика и виды поручительства.

2. Историческое развитие института поручительства.

3. Содержание договора поручительства. Ответственность поручителя.

4. Прекращение поручительства.

 Гражданский кодекс Украины (ст.ст. 553-559)

Закон «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг» от 12 июля в 2001 г. № 2664 — III

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

Распоряжения Государственной комиссии по регулированию рынков финансовых услуг Украины «О возможности предоставления юридическими лицами — субъектами ведения хозяйства, которые по своему правовому статусу не являются финансовыми учреждениями, финансовых услуг по предоставлению средств взаймы и предоставлению поручительства» от 31 марта в 2006 г. № 5555.

  1. Понятие, общая характеристика и виды поручительства

Согласно ст. 553 ГК Украины,

поручительство — это вид обеспечения исполнения обязательств, в котором поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за выполнение последним его обязательство полностью или в определенной части.

Для поручительства как отдельного вида обеспечения исполнения обязательств являются свойственными определенные особенности:

 поручительство является личным способом обеспечения обязательства, в основе конструкции которого лежит личное уверение кредитора третьим лицом с известной платежеспособностью относительно старательности и добросовестности должника;

 поручительство имеет акцессорный характер, а следовательно разделяет судьбу основного, обеспечиваемого обязательства;

 выполнение поручителем требований кредитора приводит к погашению в соответствующей части требования кредитора к должнику (что отличает поручительство от такого вида обеспечения, как неустойка);

 платное поручительство является видом финансовых услуг;

В отличие от неустойки, основной целью поручительства является не стимулирование должника к надлежащему выполнению своих обязанностей, а упрощенная компенсация кредитору нанесенных невыполнением должника убытков.

Основанием установления отношений поручительства является договор между кредитором и поручителем. Договор поруки, как и любой другой договор, об установлении обеспечения исполнения обязательства должен быть совершенен в письменной форме под страхом ничтожества правовой сделки.

Стороны.

В конструкции правоотношений поручительства участвует три стороны:

1) кредитор по основному обязательству с должником, лицо, перед кем поручитель несет ответственность за выполнение своих обязанностей должником;

2) должник по основному обязательству, лицо, за чье выполнение поручитель несет ответственность;

3) поручитель — лицо, которое ручается за должника. Это лицо должно быть полностью дееспособным. Оплатный договор поручительства является финансовой услугой согласно ст. 4 Закона «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг», а потому субъект, как правило, должен быть зарегистрированным как финансовое учреждение. По закону, финансовым учреждением признается юридическое лицо, которое в соответствии с законом предоставляет одну или несколько финансовых услуг и которое внесено в соответствующий реестр в порядке, установленном законом. К финансовым учреждениям принадлежат: банки; кредитные союзы; ломбарды; лизинговые компании; доверительные общества; страховые компании; учреждения накопительного пенсионного обеспечения; инвестиционные фонды и компании; другие юридические лица, исключительным видом деятельности которых является предоставление финансовых услуг.

В то же время, судебная практика стоит на той позиции, что заключение договоров поручительства (а также гарантий) возможно и без приобретения субъектом статуса финансового учреждения и без заключения договора о предоставлении финансовых услуг в случае, когда оно осуществляется без цели получения прибыли и не имеет систематического характера. Кроме того, согласно ст. 5 Закона «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг», как исключение, если это прямо указано в законе, право оказывать отдельные финансовые услуги может быть дано физическим лицам — субъектам предпринимательства. В то же время, согласно Распоряжению Государственной комиссии по регулированию рынков финансовых услуг Украины от 31.03.2006 г., принятым на основании ч. 4 ст. 5 Закона, юридические лица — субъекты ведения хозяйства, которые по своему правовому статусу не являются финансовыми учреждениями, оказывают финансовые услуги по предоставлению поручительства (поруки) в соответствии с требованиями гражданского законодательства и с учетом требований законодательства Украины относительно предотвращения и противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. Таким образом, требование относительно необходимости наличия статуса финансового учреждения для предоставления гарантии практически полностью снято. На стороне поручителя могут участвовать несколько лиц — сопоручителей. Возможным является также перепоручительство — поручительство за поручителя.

Обеспечиваемое (основное) обязательство может быть как денежным, так и имущественным. Но для поручительства все же намного более свойственным является обеспечение именно денежных требований кредитора.

Виды поручительства:

1. В зависимости от способа установления срока :

 а) поручительство с ограниченным сроком;

б) порука на срок

 2. В зависимости от наличия вознаграждения для поручителя за предоставление услуг поручительства различаются:

а) оплатное поручительство (является общим правилом, действует, если другое прямо не отмечено в договоре). Оплатное поручительство является видом финансовой услуги, а следовательно на выдачу такого поручительства распространяются положения законодательства о финансовых услугах относительно субъектного состава, формы, и тому подобное;

б) безоплатное поручительство (имеет место, если об этом прямо отмечено в договоре).

 Особенными видами поручительства являются:

1) внешнеэкономическое поручительство (Закон «О внешнеэкономической деятельности») : субъекты, которые являются сторонами внешнеэкономического договора (контракта) в соответствии с законами Украины должны быть полномочными для заключения договора (контракту). При отсутствии согласования между сторонами относительно права, которое должно применяться к внешнеэкономическим договорам (контрактам), применяется право страны, где зарегистрирована, имеет свое местожительство или основное место деятельности сторона, которая является поручителем в договоре поручительства. Платеж резидентом Украины (банком-гарантом, поручителем) в иностранной валюте за границу на выполнение договора гарантии, поручительства в счет выполнения обязательства перед нерезидентом относительно оплаты продукции, услуг, работ, прав интеллектуальной собственности и других имущественных прав, не требует получения индивидуальной лицензии НБУ.

2) имущественное поручительство (согласно Законам «О залоге», «Об ипотеке») : внесение третьим лицом (имущественным поручителем) залога как обеспечение выполнения должником основного обязательства в пользу кредитора. Имущественное поручительство является формой обеспечения, «пограничной» между залогом и собственно поручительством. В случае невыполнения обеспеченного залогом обязательства перед залогодержателем имущественный поручитель имеет право выполнить обязательство с целью предотвращения обращения взыскания на предмет залога, который положен ему. По содержанию закона, к имущественному поручительству применяются как нормы о поручительстве, так и нормы о залоге. В то же время, судебная практика толкует имущественное поручительство как отдельный правовой институт и отказывается, например, применять к отношениям по имущественному поручительству положения гражданского закона о сроке для представления кредитором иска к поручителю.

3) аваль (односторонняя абстрактная правовая сделка, по которой определенное лицо (аваліст, кавент) принимает на себя простое и ничем не предопределенное обязательство платежа суммы векселя или чека полностью или в части за счет другого лица, обязанного к платежу по данному векселю) (Раздел IV Унифицированного закона о переводном векселе и простом векселе);

4) Делькредере (поручительство комиссионера за выполнение третьим лицом правовой сделки, заключенной с ним за счет комитента, — ч. 3 в. 1016 ЦК).

Поручительство следует отличать от похожих правовых институтов:

1) возложение выполнения обязательства на третье лицо –

 а)заключается в исполнении того же действия, которое раньше был обязан выполнить должник, тогда как поручитель просто несет ответственность за невыполнение (особенный случай — обеспечение поручительством денежного обязательства);

б) осуществляется по договору между должником и третьим лицом, а не кредитором и поручителем;

в) обязанности поручителя вступают в силу в момент невыполнения основным должником;

2) цесия — отличие очень небольшое; на практике поручительство используется там, где необходимо обойти запрет на осуществление перевода долга, и наоборот;

3) банковская гарантия — в отличие от поручительства является односторонней правовой сделкой, которая совершается особенным субъектом, не имеет признака акцесорності;

4) поручительсво (передача на поруки коллектива предприятия) как основание прекращения уголовного дела (ст. 47 Криминального кодекса Украины) — является криминально-правовым институтом, что с гражданско-правовым поручительством имеет общим лишь название.

  1. Историческое развитие института поручительства

 Римское право.

Порука известно гражданскому праву как личный вид обеспечения выполнения обязательств еще со времен Римского частного права : в «Институциях» Гай формулирует понятие adpromissio, что имеет все признаки поручительства. Современный институт поручительства берет свое начало из римской устной стипуляции adpromissio (стипуляции, усложненной множественностью лиц на стороне должника). В основе adpromissio лежали два соглашения разного правового значения : основная и дополнительная. Основное соглашение заключалось между кредитором и главным должником, по которому кредитор получал от должника определеные имущественные блага. Дополнительное соглашение заключалось между кредитором и дополнительным должником и имело целью обеспечить удовлетворение интересов кредитора в случае неспособности основного должника выполнить обязательства, а также недостаточности его имущества для самостоятельной ответственности. Предмет дополнительного соглашения, а, соответственно, ее содержание зависели от формы adpromissio. Adpromissio существовала в трех формах — sponsio, fideipromissio, fideiussio.

Исторически наиболее ранней частно-правовой формой adpromissio было sponsio, предметом которой было такое же выполнение, которое было обещанным по основному соглашению. Следовательно, sponsio не могла применяться по обязательствам личного характера и по обязательствам, предметом которых были незаменимые вещи. В качестве спонсоров могли выступать исключительно римские граждане, а договор sponsio имел самостоятельный характер.

Позже с развитием права народов (jus gentium) и распространением нормы римского частного права и на неграждан появился институт fideipromissio, которая имела все основные черты sponsio, но была доступной не только римским гражданам. Еще одной особенностью fideipromissio было то, что она не предусматривала права регрессного требования поручителя к должнику. Обязательство fideipromissio было дополнительным к основному обязательству. Более совершенной формой adpromissio стало fideiussio, которая в отличие от sponsio и fideipromissio отличалась тем, что предусматривала основной обязанностью поручителя не выполнение основного обязательства вместо должника, а его ответственность за должника перед кредитором.

В то же время, ответственность поручителя не ограничивалась никакими временными границами, а груз ответственности распространялся не только на самого поручителя, но и на его наследников. Несколько поручителей отвечали солидарно; выполнение обязательства одним из поручителей давало ему право требовать от кредитора передачи ему права на иск к другим поручителям. Именно поручительство в форме fideiussio стала прототипом поручительства современного образца .

Поручительство в дореволюционном отечественном праве. Этимологически термин «поручительство» указывал на способ осуществления такого ручательства : после того, как должник по основному обязательству давал свою руку как символ того, что обязательство с его стороны будет выполнено должным образом, поручитель клал свою руку на руку должника, таким образом якобы утверждая обязательство. Первые упоминания об институте поручительства содержит уже Русская Правда. В то же время, исторически поручительство сначала появилась как способ обеспечения явки свидетеля в суд, и только потом развилась как «ручательство в исправности и добром поведении». Поручителями могли быть лишь «добрые люди, которым можно было верить», при чем обязательно состоятельные.

В то же время, во времена Русской Правды и позже поручителем часто были не отдельные люди, а общество, члены которого несли перед кредитором так называемую «круговую поруку». Существовала порука и на уровне обычного права, когда крестьяне обеспечивали договоры ссуды, личного найма ручательством, которая складывалось в форме расписки или «подписки». Поручитель отвечал за должника субсидиарно, в случае, когда у основного должника недоставало собственного имущества для отплаты долга. Впервые на законодательном уровне порука была установлена в Псковской судной грамоте в 1467 г. относительно предпринимательских отношений, которая, впрочем, ограничивала применение договорной поруки договорами на сумму до 1 карбованца. Порука также вспоминалась в Судебном уложении в 1649 г. В то же время, только начиная с XVIII ст. начинается законодательное различение судебно-процессуальной и гражданско-правовой поруки. Гражданско-правовая порука понимается как обязанность поручителя («поручика» или «порутчика») удовлетворить кредитора в случае неисправности основного должника, при чем способ удовлетворения — выполнение в натуре обязанности должника или ответственность — должен был устанавливаться в договоре поруки. Например, порука именно в таком значении уже отбита в Уставе о банкротах в 1800 г. В XIX ст. институт поручительства постепенно развивается как судебной практикой, так и учеными юристами. Поручительство преимущественно понимается (такими учеными, как К.П. Побєдоносцев, Д.І. Мейер, Г.Ф. Шершеневич) как обязательство поручителя выполнить обязанность должника в пользу кредитора в случае невыполнения должником, при чем кредитор имеет право обращаться к поручителю лишь после обращения к кредитору, следовательно обязанность поручителя имеет субсидіарний, а не солидарный характер.

Проект Гражданского уложения содержал Главу XXIV «Порука«, в котором порука определялась следующим образом: «По договору поруки поручитель обязывается перед другим лицом выполнить обязательство его должника, если последний сам этого обязательства не выполнит». При чем в комментарии к Проекту его разработчики отмечали, обязанность поручителя заключается прежде всего в реальном выполнении обязанностей должника, а не лишь в ответственности перед кредитором за неисправность должника, что позже, впрочем, было подвергнуто критике учеными. По проекту ЦУ, различались простой поручитель и торговый поручитель. Ответственность простого поручителя наступала в случае объявления должника неплатежеспособным или «безуспешности обращенного вірителем на имущество должника взыскания», под которым понималось заявление должника в суде об отсутствии у него имущества (то есть, ответственность имела субсидіарний характер). Ответственность же «торгового поручителя» наступала с момента невыполнения должником своей основной обязанности, следовательно, имела солидарный характер. Поручитель мог привлекаться к ответственности лишь в течение 6 месяцев после нарушения обязанностей должником. Ответственность поручителя распространялась на все содержание основного обязательства, а также на все последствия его нарушения. После выполнения поручитель имел право по обратному требованию к должнику как в размере выполненного, так и в размере понесенных в связи с выполнением и заявлением требования расходов.

Рекомендуемые страницы:

§

В Украине наибольший расцвет поручительства как популярного способа обеспечения выполнения обязательства пришелся на времена Нэпа, когда в законодательстве существовали ограничения на использование залога.

ЦК Украины определял поручительство таким образом: «По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором третьего лица отвечать за выполнение последним его обязательства в полном объеме или в части». При чем большинство ученых (І.Б. Новіцький, І.С. Перетерський) склонялись к мысли, что поручитель должен нести именно ответственность, а не исполнять обязанность должника в натуре. Устанавливалось правило о солидарности ответственности поручителя и должника перед кредитором; поручитель, который выполнил за должника, становился на сторону кредитора и мог обращаться к должнику с регрессным требованием. По ГК УССР в 1963 г. поручительство определялась так же, как и по ГК УССР в 1922 г. В ст. 192 ГК было впервые введено императивное требование относительно обязательной письменной формы договора поручительства под страхом его недействительности. Поручительство по ГК УССР было безвозмездным договором. Вместе с уже известным институтом поручительства ГК УССР предусматривал очень похожий на него институт гарантии; по мнению законодателя, областью применения поручительства должны были оставаться по большей части отношения между гражданами, тогда как гарантия играла роль обеспечения в обязательствах между организациями. В новом ГК институт поручительства испытал серьезные изменения в сравнении из ГК в 1963 г. В его основу была положена идея коммерциализации гражданско-правовых отношений и современный опыт применения поручительства как в отечественном, так и в зарубежном праве.

Содержание договора поручительства. Ответственность поручителя

Договор поручительства — это соглашение сторон, в соответствии с которым одна сторона — поручитель — обязывается перед другой стороной — кредитором, — отвечать за невыполнение договора третьей стороной — должником. В литературе до сих пор длятся споры по поводу того, или есть договор поручительства дву- или трехсторонним. В любом случае отношения поручительства должны связывать кредитора и поручителя. Вместе с тем, учитывая, что по действующему ГК поручительство является, как правило, оплатным, а платит на практике за поручительство чаще всего не кредитор, а должник, такой договор по определению будет трехсторонним. В то же время, как было установлено судебной практикой, заключение договора поручительства между кредитором и поручителем без ведома должника свидетельствует о мнимом характере такой правовой сделки, под которым скрывается заключенный в действительности договор отступления требования.

 он является консенсусным, а следовательно права и обязанности сторон возникают с момента заключения договора в надлежащей форме;

 в) требование к поручителю может быть предъявлено не раньше срока выполнения по основному обязательству;

 поручительство является безотзывным, а следовательно отказ поручителя от поручительства при отсутствии установленных законом оснований является нарушением принципа недопустимости одностороннего отказа от договора;

 в отличие от ГК УССР в 1963 г. (и от действующего ГК России), пору чительство по общему правилу является оплатной правовой сделкой. Форма договора поручительства — простая письменная под страхом ничтожества договора.

Еще про залог:  До полного не заправляем

. Существенными условиями договора поручительства являются:

2) сумма, которую поручитель обязывается вернуть кредитору при невыполнении должником своих обязательств. Основной целью договора поручительства является возложение на поручителя ответственности перед кредитором за неподобающие действия должника. В соответствии со ст. 553, поручитель полностью или в определенной части отвечает перед кредитором за нарушение обязательства должником.

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

Ответственности поручителя свойственные определенные особенности:

1) ответственность поручителя является примером договорной ответственности лица без вины: состав правонарушения (включительно с виной) должен быть на стороне не поручителя, а должника. Но в случае отсутствия состава правонарушения на стороне должника нет оснований привлекать к ответственности и поручителя;

2) в случае нарушения должником обязательства, обеспеченного поручительством, должник и поручитель отвечают перед кредитором как солидарные должники, если договором порчительства не установлена субсидіарна ответственность поручителя. Практически это значит, что кредитор имеет право совершить иск, по своему выбору только к поручителю, или только к должнику, или одновременно к поручителю и должнику. Поскольку в соответствии с правилом ст. 543 ГК Украины солидарные должники остаются ответственными перед кредитором до тех пор, пока их обязанность не будет исполнена в полной мере, кредитор имеет право подать иск сначала к должнику, а потом, при нехватке у должника достаточного имущества, — к поручителю. В случае, если на стороне поручителя участвуют несколько лиц (сопоручителей), они отвечают перед кредитором солидарно, если другое не установлено договором поручительства. В то же время, условием договора поручительства ответственность поручителя может быть изменена на субсидіарную. При этом кредитор будет иметь право обратиться с иском к поручителю лишь после предъявления требования должнику. Кроме того, в случае обеспечения договора сопоручителями договор поручительства может предусматривать очередность заявления требований к поручителям.

3) поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату основного долга, процентов, неустойки, возмещения убытков (ч. 2 в. 554 ГК). Вместе с тем, договор поручительства может предусматривать уменьшенный (частичный) объем ответственности поручителя (например, положить на него лишь обязанность относительно возмещения основного долга, тогда как взыскание неустойки должно происходить непосредственно с должника). В то же время, представляется, что является безосновательным требовать от поручителя выполнения обязанностей должника в натуре, кроме случаев, когда на этот счет есть прямое предписание законодательства.

Да, в соответствии с п. 36 Общие условия заключения и выполнения договоров подряда в капитальном строительстве, при обеспечении обязанностей подрядчика по договору строительного подряда функции поручителя могут полагаться на другого подрядчика. В случае невыполнения одним из подрядчиков обязательства подряда должным образом, поручитель обязан выполнить их собственными силами. Процессуальным основанием для привлечения поручителя к ответственности является предъявление кредитором в основном обязательстве иска к поручителю.

Закон предусматривает определенный порядок предъявления требования к поручителю и его дальнейших действий (ст. 555 ГК).

1. После получения требования от кредитора поручитель должен сообщить должнику о предъявлении требования, а в случае предъявления к нему иска — подать в суд ходатайство о привлечении должника к участию в деле в качестве соответчика. В случае, если поручитель не сообщит должнику о требовании кредитора и сам выполнит обязательство, он теряет возможность заявлять против требования кредитора отрицания, которые мог бы иметь должник, в то время как должник в дальнейшем имеет право выдвинуть против обратного требования поручителя все отрицания, которые он имел против требования кредитора.

2. Вместе с тем, в случае предъявления требования поручитель имеет право выдвинуть против требования кредитора отрицания, которые мог бы выдвинуть сам должник, при условии, что эти отрицания не связаны с лицом должника, даже в том случае, если должник отказался от них или признал свой долг. Эти отрицания практически могут быть заявлены в следующих формах:

 отрицание действительности первичной правовой сделки (то есть фактически доказательства оснований ничтожества правовой сделки, например, несоблюдения обязательной нотариальной формы первичной правовой сделки);

 отрицание оснований для ответственности должника (то есть, факту правонарушения на стороне должника, например: доказательства отсутствия вины или убытков или причинно-следственной связи);

  требования относительно уменьшения объема ответственности (например, доказывание, что нет оснований для взыскания неустойки, или что кредитор сам своими действиями способствовал увеличению своих убытков).

3. Поручитель имеет право на оплату услуг, предоставленных должнику, даже при отсутствии ответственности (то есть, в случае, если должник должным образом исполнил свои обязанности). По содержанию закона, если стоимость услуг не установлена в договоре, то поручитель имеет право взыскать с должника обычную цену, которая взимается на рынке за предоставление аналогичных услуг. Платное поручительство является финансовой услугой. Устранение відплатності поручительства возможно путем прямого предусмотрения в договоре, который практически будет значить, что на данные отношения не будут распространяться положения о финансовых услугах.

4.  После выполнения обязательства за должника к поручителю в порядке личной суброгації переходят все права кредитора по основному обязательству, в том числе и те, которые обеспечивали его выполнение (да, к поручителю переходят права кредитора-залогополучателя, если первичный договор был одновременно обеспечен залогом и поручительством) (ст. 556). Как следствие, поручитель приобретает право обратиться к неисправному должнику с обратными требованиями. Данному праву поручителя корреспондирует обязанность кредитора, который принял выполнение поручителя, который обязан передать поручителю все документы, которые подтверждают обязанность должника.

5. Несмотря на то, что поручитель и должник, по общему правилу, отвечают перед кредитором солидарно, закон стремится обеспечить скоординированность действий поручителя и должника для предотвращения безосновательного обогащения кредитора за счет обеих сторон одновременно. Такое обогащение является возможным, когда должник или поручитель исполнит свои обязанности, а кредитор, действуя недобросовестно, после получения удовлетворения обратится с таким же требованием к другой стороне. С этой целью, согласно ст. 557 ГК, должник, который выполнил обязательство, обеспеченное поручительством, должен немедленно сообщить об этом поручителю. В случае нарушения этого правила поручитель, который ошибочно выполнил уже выполненное обязательство, обеспеченное поручительством, имеет две возможных линии поведения :

― совершить кондикционный иск к кредитору о возвращении безосновательно полученного; или

― предъявить обратное (регрессное) требование к должнику. При чем в этом случае, по содержанию закона и исходя из принципа добросовестности и справедливости, должник должен быть лишен права выдвигать против требования поручителя любые отрицания, которые он имел против требований кредитора. В то же время, возможна и обратная ситуация — когда после выполнения обязанностей поручителем кредитор, действуя как недобросовестный и не сообщая должнику о выполнении, обращается к должнику с требованием выполнения, при условии, что поручитель тоже, на нарушение своей обязанности, установленного в. 555 ГК, не сообщил должнику о своем выполнении. Представляется, что исходя из принципа справедливости, здесь возможно применение такого же правила по аналогии.

 4. Прекращение поручительства

Закон устанавливает специфические основания прекращения поручительства, которые являются дополнительными к общим основаниям прекращения любого обязательства.

Поручительство прекращается в случаях (ст. 559) :

1) прекращения основного обязательства (это предопределено акцессорным (дополнительным) характером поручительства относительно обеспечиваемого обязательства);

2) изменения обязательства без согласия поручителя, в результате чего увеличивается объем его ответственности (например, увеличение суммы договора или установления дополнительной неустойки на случай невыполнения). На практике возможным является возникновение ситуации, когда четко не ясно, или увеличилась ответственность поручителя в результате изменения содержания основного обязательства (например, рассрочка долга по основному обязательству). Поскольку закон содержит только один критерий — увеличение объема ответственности поручителя — суд, по логике, должен всесторонне проанализировать все обстоятельства каждого конкретного дела на наличие такого увеличения ;

3) если после наступления срока выполнения обязательства кредитор отказался принять надлежащее выполнение, предложенное должником или поручителем (то есть, через просрочку кредитора). При этом следует иметь в виду, что при нормальных обстоятельствах поручитель не обязан исполнять за должника его обязанность, а должен лишь нести ответственность за невыполнение. В то же время, поручитель при определенных обстоятельствах может быть заинтересован в реальном выполнении обязанностей должника для минимизации объема ответственности (груз пени и процентов);

4) переводы долга на другое лицо, если поручитель не поручился за нового должника (ч. 1 ст. 523) (это предопределено фидуциарным характером поручительства, при котором поручитель ручается перед кредитором и готов отвечать именно за этого должника, а не за любого);

5) после истечения срока, установленного в договоре поручительства; или: ― в случае, если такой срок не установлен — при условии, что кредитор в течение 6 месяцев со дня наступления срока выполнения основного обязательства не предъявит требования к поручителю. Закон в этом случае не конкретизирует, какое именно требование кредитор должен предъявить к поручителю, а следовательно, это может быть как иск в суд, так и просто письменное требование относительно выполнения;

― если срок основного обязательства не установлен или установлен моментом предъявления требования — при условии, что кредитор не совершит иска к поручителю в течение 1 года со дня заключения договора поручительства. Следует иметь в виду, что в этом случае закон для соблюдения срока осуществления поручительства требует от кредитора обращения к поручителю именно иска, а не направлению требования о выполнении или претензиях.

Чем предопределен такой разный подход к обстоятельствам, которые прекращают истечение срока действия поручительства, — четко не известно (для сравнения, за ГК РФ истечение такого срока можно прекратить лишь обращением кредитором иска к поручителю — ч. 4 ст. 367 ГК РФ).

На практике также остается открытым вопрос, или можно установить срок поручительства формулировкой типа: «Поручительство действует до полного выполнения обязательства по обеспечиваемому договору». В России суды отказываются признавать такое условие сроком поручительства (а следовательно, поручительство в таком случае считается бессрочным) . В Украине четкой практики по этому поводу не сложилось.

Тема 5. Гарантия

1. Понятие гарантии. Стороны гарантийного обязательства.

2. История развития института гарантии. Гарантия в зарубежном и международном праве

3. Порядок оформления и выдачи гарантии.

4. Особенности ответственности гарантии. Прекращение гарантии.

Основные источники:

Гражданский кодекс Украины, параграф 4 Глава 49 (ст.ст. 560-569)

Хозяйственный кодекс Украины, ст. 200

Закон Украины «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг» от 12 июля в 2001 г. № 2664 — III

Положение о порядке осуществления банками операций за гарантиями в национальной и иностранных валютах, утвержденное Постановлением Правление НБУ от 15 декабря 2004 года № 639

Конвенция Организации Объединенных Наций о независимых гарантиях и резервных аккредитивах : принята резолюцией № 50/48 Генеральной Ассамблеи от 11 декабря в 1995 г.

Унифицированы правила Международной торговой палаты для банковских гарантий по первому требованию в 1992 г.

Рекомендуемые страницы:

§

Согласно ст. 560 ЦК:

по гарантиии банк, другое финансовое учреждение, страховая организация (гарант) гарантирует перед кредитором (бенефициаром) выполнения должником (принципалом) своей обязанности

Содержится определение гарантии и в другом законодательстве, в частности в Хозяйственном кодексе, в соответствии с которым (ст. 200), :

гарантия — это специфическое средство обеспечения исполнения хозяйственных обязательств путем письменного подтверждения (гарантийного листа) банком, другим кредитным учреждением, страховой организацией (банковская гарантия) об удовлетворении требований управомоченной стороны в размере полной денежной суммы, отмеченной в письменном подтверждении, если третье лицо (обязанная сторона) не исполнит указанное в нем определенное обязательство, или наступят другие условия, предвиденные в соответствующем подтверждении.

Другими словами, по гарантии гарант выдает по просьбе принципала письменное обязательство оплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями обязательства, которое дается гарантом, денежную сумму после предоставления бенефициаром письменного требования о ее уплате в случае наступления определенного условия (невыполнение должником-принципалом своих обязанностей по обеспечиваемому договору) — так называемого гарантийного случая.

Еще более конкретно определена гарантия в Положении о порядке осуществления банками операций по гарантиям в национальной и иностранных валютах (дальше — Положение НБУ):

гарантия — это способ обеспечения исполнения обязательств, в соответствии с которым банк-гарант принимает на себя денежное обязательство перед бенефициаром (оформлено в письменной форме или в форме сообщения) уплатить средства за принципала в случае неисполнения последним своих обязательств в полном объеме или их часть в случае предъявления бенефициаром требования и соблюдения всех требований, предвиденных условиями гарантии

Гарантия, будучи, с одной стороны похожей по своей природе с поручительством, с другой стороны имеет особенности, которые позволяют выделять ее в отдельный способ (вид) обеспечения исполнения обязательства, принципиально новый для украинского законодательства (по-видимому, именно поэтому в ст. 200 ГК гарантия названа «специфическим средством обеспечения исполнения хозяйственных обязательств»). Гарантии присущие следующие специфические особенности:

1) Гарантия является юридически независимой от основного обязательства(ст. 562 ГК). Следствием самостоятельности гарантии является то, что :

¾ гарантия не прекращается с прекращением основного обязательства или с признанием его недействительным;

¾ гарантия не дает права гаранты выдвигать против бенефициара отрицания, которые существуют у принципала в связи с обеспечиваемым обязательством;

¾ отношения между гарантом и бенефициаром имеют абстрактный (оторван от обеспечиваемого обязательства) характер;

¾ основанием для отказа в уплате суммы гарантии может быть только нарушение условий гарантии бенефициаром, а не недействительность основного договора.

Объяснений неакцессорности гаранте есть несколько: а) необходимость обеспечить стабильность и предсказуемость финансового рынка; б) сущность гарантии как одностороннего обязательства на основе договоренности между принципалом и гарантом, прямо не зависимого от основного обязательства между должником и кредитором.

В то время, как одни комментаторы считают принцип абсолютной независимости гарантии от обеспечиваемого обязательства краеугольным камнем института гарантии, в научной литературе были выражены мнения исследователей, которые призывают не абсолютизировать неакцессорность гарантии и указывают на ее, хотя и дополнительный, но все же такой вспомогательный характер относительно обязательства между принципалом и бенефициаром.

2) Гарантия — это личный вид обеспечения исполнения обязательства, связанный с подключением к основному обязательству третьей стороны с вероятно надежной платежеспособностью (финансовое учреждение). В этом отношении гарантия является очень похожей на поручительство, но лишена присущей поручительству фидуциарности и акцессорности.

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

3) Выплата гарантийной суммы погашает в соответствующей части требования кредитора(в отличие от уплаты неустойки).

4) Гарантия всегда есть возмездной (в отличие от поруки, которая может быть безвозмездной, если стороны договорятся об этом в договоре). На практике предоставление гарантий является видом предпринимательской деятельности. Согласно ст. 4 Закона «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг» гарантия является разновидностью финансовой услуги. А следовательно к деятельности относительно выдачи гарантий должны применяться положения законодательства о регулировании финансовых услуг (требования относительно субъектов, содержания договора, и тому подобное).

5) Отношения относительно гарантии характеризуются чрезвычайной формализованностью (право требования должно быть обоснованным только четко определенным перечнем документов, отсутствие которых или несоответствие условиям гарантии дает гаранту возможность отказаться от уплаты гарантийной суммы).

Источники регулирования. Отношения относительно предоставления гарантии в общем виде регулируются Параграфом 4 Главы 49 ГК («Гарантия»), ст. 200 ГК (Банковская гарантия обеспечения исполнения хозяйственных обязательств«). Остается нерешенным вопрос относительно соотношения норм ЦК и ГК относительно гарантии. Судя по названию, ст. 200 ГК призванна регулировать отношения из предоставления отдельного вида гарантии — а именно, банковской гарантии; в то же время, среди субъектов предоставления гарантии ГК называет и другие кредитные учреждения, которые не являются банками, а также страховые компании. Согласно ч. 4 в. 200 ГК, к отношениям из банковской гарантии положения Гражданского кодекса применяются лишь субсидиарно — в части, которая не регулируется нормами Хозяйственного кодекса.

На подзаконном уровне отношения относительно предоставления гарантий коммерческими банками регулируются Положениям о порядке осуществления банками операций по гарантиям в национальной и иностранных валютах, утвержденным Постановлением Правления НБУ от 15 декабря 2004 года № 639.

Субъекты:

1. Гарант — лицо, которое выдает гарантию относительно исполнения своих обязанностей должником по обеспечиваемому обязательству.

В отличие от поручительства, относительно которой Гражданский кодекс не содержит никаких ограничений с точки зрения субъектного состава (другое дело, что такие ограничения могут устанавливаться специальным законодательством), деятельность из выдачи гарантий может осуществляться только определенным кругом субъектов гражданско-правовых отношений.

Согласно ст. 560 ГК, гарантом могут быть банки, другие финансовые учреждения, страховые организации (за ЦК РФ, который содержит очень похожую конструкцию этого вида обеспечения, он прямо называется — банковская гарантия).

В соответствии с Законом «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг», финансовым учреждением является юридическое лицо, которое предоставляет одну или несколько финансовых услуг и внесено в соответствующий реестр, в частности, банки, кредитные союзы, ломбарды, лизинговые компании, доверители общества, страховые компании, учреждения накопительного пенсионного обеспечения, инвестиционные фонды и компании и другие юридические лица, исключительным видом деятельности которых является предоставление финансовых услуг).

Как отмечено в ст. 7 Закона, лицо приобретает статус финансового учреждения после внесения о ней записи в соответствующий государственный реестр финансовых учреждений. Регистрация лиц, которые желают заниматься деятельностью по выдачи гарантий, осуществляется специально созданным органом — Государственной комиссией по регулированию рынков финансовых услуг(официальный Интернет-портал: www.dfp.gov.ua). Финансовое учреждение после регистрации заносится к Государственному реестру финансовых учреждений, который ведется Госфинуслуг.

В то же время, согласно ст. 200 Хозяйственного кодекса, субъектами предоставления гарантии являются банки, другие кредитные учреждения, страховые организации. Следовательно, Хозяйственный кодекс исключает из круга потенциальных гарантов финансовые учреждения, которые не являются банками, ни кредитными или страховыми организациями, такие, например, как лизинговые компании, инвестиционные фонды и компании, которые, в соответствии с Законом, принадлежат к кругу финансовых учреждений.

В соответствии с п. 5 ч. 2 в. 47 и ч. 1 ст. 49 Закона «О банках и банковской деятельности» от 7.12.2000 г., выдача гарантий отнесена к банковским кредитным операциям, право осуществлять которые предоставляется банку в силу банковской лицензии, которая получается каждым банком. Следовательно, банкам не надо получать отдельное разрешение о предоставлении гарантий. На практике абсолютное большинство гарантий предоставляют именно банки.

Для минимизации своих возможных финансовых потерь гарант может, по аналогии с перепоручительством, обеспечить себя на случай осуществления гарантийного платежа по требованию бенефициара, подключив к отношениям из гарантии другой банк — контргаранта, который выставляет контргарантию банку-гаранту; гарантийным случаем для уплаты суммы по контргарантии является факт осуществления платежа банком-гарантом по обоснованному требованию бенефициара.

Следует отметить, что ограничение круга возможных гарантов лишь профессиональными участниками рынка было подвергнуто критике в научной литературе и потенциально будет создавать проблемы на практике. Из практической точки зрения прежде всего наверное появится вопрос: какие последствия будет иметь предоставление гарантии неуполномоченным субъектом? Здесь мнения ученых и практиков разбегаются: одни считают, что следствием всегда должна быть недействительность гарантии; другие — отрицают, считая, что будет иметь место другой способ обеспечения исполнения обязательств, прямо не предвиденный Главой 49 ГК; третьи идут промежуточным путем, настаивая, что суд должен принимать во внимание существенность (принципиальность) отличия установленной между сторонами конструкции обеспечения от гарантии: если отличие есть лишь в субъектном составе, следует признавать гарантию недействительной; если имеют место и другие отличия (например, объем и порядок ответственности «гаранта», такие отношения следует признавать альтернативным способом обеспечения, прямо не предвиденным Главой 49, но таким, которое не противоречит закону.

В определенных случаях закон ограничивает право даже управомоченных субъектов выступать как гаранты. Да, в соответствии с ч. 13 ст. 13 Закона «О возобновлении платежеспособности должника или признания его банкротом» руководитель или орган управления должника заключает соглашения относительно предоставления гарантий исключительно по согласованию с распорядителем имущества.

2. Принципал — должник по основному обязательству, в подтверждение надлежащего исполнения которого выдается гарантия. В соответствии с законодательством, именно по заявлению принципала выдается гарантия.

3. Бенефициар — кредитор по основному (обеспечиваемым) обязательству, в пользу которого выдается гарантия относительно надлежащего исполнения своих обязанностей должником. По содержанию гарантии, предоставления гарантий является для гаранта видом предпринимательской деятельности, а следовательно бенефициар не находится с гарантом ни в каких доверительных (фидуциарных) отношениях (в отличие от отношений поручительства). Особенностью гарантии является то, что замены бенефициара в отношениях относительно взыскания гарантийной суммы по гарантии не допускается, если другое не предусмотрено в самой гарантии (ч. 5 ст. 563 ГК).

Также в отношениях относительно гарантии могут участвовать авизующий банк (то есть, банк, который авизует и предоставляет письменное сообщение бенефициару или банку бенефициара об условиях предоставленной гарантии в пользу бенефициара); банк бенефициара (банк, который обслуживает бенефициара по гарантии); контргарант (то есть, банк, который предоставляет контргарантию в пользу банка-гаранта или в пользу другого банка-контргаранта).

Момент возникновения гарантийного обязательства между гарантом и бенефициаром : с момента выдачи гарантии (по почте, телетайпом, непосредственно в руки и тому подобное).

Виды гарантии :

1. В зависимости от возможности гаранта отзывать выданную гарантию :

безотзывная (после выставления гарантийного листа банк не имеет права упразднить гарантию или изменить ее условия без согласия и согласования с бенефициаром);

отзывная. Возможность отзыва может быть поставлена в зависимость от наступления определенных обстоятельств (например, банкротства должника и тому подобное).

Гарантия является безотзывной, если другое не установлено в условиях гарантии или договора (ст. 561 ГК).

2. В зависимости от возможности бенефициара передать право на гарантию (ст. 563 ГК) :

непередаваемая: бенефициар не имеет права передать свое право требования другому кредитору;

передаваемая — право на гарантию передается путем заключения договора цессии.

По общему правилу, право требования бенефициара по гарантии не может передаваться (ч. 5 в. 563 ГК). Другое может быть предвидено только в самой гарантии.

3. В соответствии с обеспечиваемыми обязательствами по Положению НБУ о порядке осуществления банками операций по гарантиям в национальной и иностранных валютах гарантии разделяются на следующие виды:

платежная гарантия — обязательство банка, выданное по приказу покупателя, выплатить продавцу определенную сумму в случае неисполнения покупателем своих обязательств из оплаты за поставленный товар;

гарантия возвращения авансового платежа — обязательство банка, выданное по приказу продавца, который получает аванс от покупателя, вернуть аванс покупателю в случае неисполнения продавцом своих обязательств из снабжения;

тендерная гарантия (гарантия обеспечения предложения) — обязательство банка, выданное по приказу продавца товаров или услуг, которые берут участие в тендере, в пользу стороны, которая организует тендер, выплатить последней определенную сумму при отказе продавца поставить товары или услуги в случае, если им выигран тендер;

гарантия исполнения — обязательство банка, выданное по приказу продавца в пользу покупателя, выплатить последнему определенную сумму в случае неисполнения продавцом своих обязательств по снабжению;

гарантия возвращения кредита (ссуды) — обязательство банка, выданное по приказу заемщика, выплатить кредитору сумму основного долга или основного долга и процентов по кредиту в случае неисполнения заемщиком обязательств по кредитному договору относительно погашения долга и процентов по нему.

4. В соответствии с порядком осуществления выплат бенефициару по гарантии, гарантии разделяются на:

условная гарантия: банк-гарант в случае нарушения принципалом своего обязательства, обеспеченного гарантией, платит средства бенефициару на основании требования бенефициара и в случае исполнения им соответствующих условий или представления документов, отмеченных в гарантии;

безусловная гарантия: банк-гарант в случае нарушения принципалом своего обязательства, обеспеченного гарантией, платит средства бенефициару по первому его требованию без представления любых других документов или исполнения любых других условий.

По общему правилу и практике, которая сложилась, гарантия является условной.

К особенным видам гарантии принадлежат:

1) государственная гарантия — может выдаваться государством по обязательствам субъектов ведения хозяйства государственного сектора экономики (ст. 199 ГК), то есть субъектов ведения хозяйства, которые осуществляют деятельность на основе государственной собственности или при наличии у государства части, которая превышает 50 % или что обеспечивает государству права решающего влияния на хозяйственную деятельность этих субъектов;

2) гарантия по первому требованию в международном обороте: кажется не только финансовыми учреждениями, но и любыми другими субъектами. регулируется специальными правилами, утвержденными Международной торговой палатой (Конвенция ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах от 11.12.1995 ; Унифицированы правила Международной торговой палаты для банковских гарантий по первому требованию в 1992 г.). По содержанию законодательства, предоставление гарантий в международном обращении, исполнение соответствующих обязательств перед бенефициарами в иностранной валюте организациями, которые имеют лицензии общего характера, не требует получения индивидуальных лицензий НБУ в соответствии с Декретом КМУ «О порядке валютного регулирования и валютного контроля», поскольку такие операции есть, по существу, предоставлением резидентами кредитов в иностранной валюте (п. «в» ч. 4 в. 5 Декрета);

3) финансовая гарантия в таможенном праве — вид обеспечения исполнения обязательств перевозчика относительно вывоза товаров, заявленных во время ввоза в Украину как транзитную. Выдача таких гарантий осуществляется на основании Положения о предоставлении таможенным органам Украины финансовых гарантий относительно обязательной доставки товаров к таможням назначения и принятого на основании этого положения Приказа Государственной таможенной службы.

Гарантию следует отличать от похожих правовых институтов:

— гарантия исполнения собственных обязанностей (гарантийный лист) : исходит от самого должника; по своей природе является простым дополнительным обещанием;

— поручительство: трехсторонний договор, поручителем может быть любое лицо, в том числе — при определенных обстоятельствах — и нефинансовое учреждение;

— страхование риска неплатежей : наиболее спорный вопрос. Сходство слишком большое.

Невзирая на одинаковое название, не имеют ничего общего с гарантией как видом обеспечения исполнения обязательства гарантии качества (относительно вещей, которые продаются или передаются в аренду, оказанных услуг, произведенных работ), а также государственные гарантии защиты прав субъектов (например, государственные гарантии иностранного инвестирования и инвестиционной деятельности).

Рекомендуемые страницы:

§

Понятие гарантии впервые появилось в отечественном законодательстве в Гражданском кодексе в 1963 г. В Советском праве гарантия играла роль «планового суррогата» института поручительства и применялась к отношениям между хозяйственными организациями. Гарантии были посвящены единственную норму Гражданского кодекса УССР — ст. 196, которая даже не содержала определения гарантии.

По содержанию закона, на отношения из предоставления гарантии распространялись положения относительно поручительства, если другое не выплывало из сущности отношений. В юридической литературе гарантия была определена как самостоятельный способ обеспечения исполнения обязательств, предвиденное законом или договором обязательства, в силу которого вышестоящий орган организации-должника отвечал перед организациями-кредиторами полностью или в части за надлежащее исполнение обязанностей должником.

Невзирая на тот факт, что гарантия появилась как развитие института поручительства, между гарантией и поручительством существовал целый ряд отличий. Да, О. С. Иоффе указывал на следующие отличительные черты гарантии :

1) гарантия применяется лишь в отношениях между организациями, а в качестве гаранта может выступать только орган, вышестоящий для организации должника. При этом гарантия используется:

― для временного заполнения за счет банковской ссуды недостачи собственных оборотных средств;

― для получения банковской ссуды предприятиями, которые, как предприятия, которые плохо работают, переведенные на особенный режим кредитования.

2) в отличие от поручительства, которая устанавливается лишь договором, гарантия может выплывать из закона или договора;

3) в отличие от поручительства, которое может обеспечивать требование в полном объеме и обычно порождает солидарную ответственность должника и поручителя, гарантия, как правило, обеспечивает требование только в пределах недостачи собственных оборотных средств организации, которая кредитуется, и всегда порождает лишь субсидиарную ответственность гаранта по обязательству основного должника;

4) поручитель, который исполнил обязательство, замещает кредитора в его отношениях с должником, тогда как у гаранта такого права нет.

На практике суды рассматривали гарантию именно как специфическая разновидность поручительства, к которой могут применяться субсидиарно нормы о поручительстве, если другое прямо не выплывает из особых отношений гарантии.

В зарубежном праве институты, похожие с гарантией, широко используются в коммерческой практике и развиты как обычаи делового оборота, не будучи прямо закрепленными в гражданском законодательстве. Примерами могут быть институты portefort (в немецком и швейцарском праве), garantie (во французском праве), idemnity (в английском и американском праве). Подобно гарантии по украинскому законодательству, эти виды обеспечения сконструированы как отдельное обязательство, которое не зависит от судьбы основного договора, а гарант гарантирует кредитору компенсацию убытков в случае наступления определенного условия («гарантийного случая»).

В ГК Украины в 2003 г. институт гарантии испытал коренные изменения и практически представляет принципиально новый гражданско-правовой институт, который не имеет ничего общего с гарантией по советскому законодательству. Положения о гарантии ГК Украины во многом воссоздают содержание ст.ст. 368-379 Гражданского кодекса РФ о банковской гарантии, хотя и не являются идентичными.

3. Порядок оформления и выдачи гарантии

Как правило, на практике процесс предоставления гарантии юридически оформляется путем заключения двух отдельных правовых сделок : 1) заключение договора между принципалом и гарантом о выдаче гарантии; 2) выставления гарантийного листа в пользу бенефициара.

1) Договор о предоставлении гарантии заключается между принципалом и гарантом. В соответствии с практикой, которая сложилась, настоящий договор может складываться как в письменной (путем складывания письменного договора) или устной (путем представления клиентом (потенциальным принципалом) письменного заявления о выдаче гарантии и устного акцептования заявления гарантом) форме.

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

По своей правовой природе настоящий договор является возмездным договором о совершении правовой сделки по предоставлению гарантии бенефициару. В литературе было выражено мнение, что договор о предоставлении гарантии является разновидностью договора комиссии (поручения гаранты относительно заключения от имени гаранта, но в интересах и за счет принципала юридически значимого действия — правовой сделки — в пользу третьей стороны — бенефициара).

Заключение договора о предоставлении гарантии состоит из двух этапов (шагов) : заявления о выдаче гарантии и ее принятия гарантом.

А. Заявление о выдаче гарантии за своей правовой сущностью является офертой относительно заключения договора о предоставлении гарантии. Обстоятельно содержание и форму представления такого заявления регулирует Положение НБУ относительно предоставления банковской гарантии. Заявление о выдаче гарантии должно содержать следующие сведения (реквизиты) :

― название и местонахождение банка-гаранта или условия определения банка-гаранта банком-контргарантом;

― название документа — «Заявление о предоставлении гарантии»;

― дата складывания и номер заявления о предоставлении гарантии. Эту дату может отмечать банк-гарант;

― полное или сокращенное название принципала, который совпадает с названием, которое отмечено им в карточке, с образцами подписей и печати [для физического лица — фамилия, имя и отчество и документ, что его удостоверяет (серия, номер, дата, кем выдан, местожительство)], его местонахождение;

― название национальной валюты или иностранной валюты, в которой предоставляется гарантия, словами и цифровой или литерный код иностранной валюты;

― сумма гарантии цифрами и словами;

― номер договора или другого документа, который согласно законодательству Украины имеет силу договора (при наличии), или ссылку на реквизиты тендерной документации о проведении тендера, где предвидено основное обязательство;

― название бенефициара (для бенефициара физического лица — фамилия, имя, отчество), его местонахожденин или местожительство (при наличии такой информации);

― название банка бенефициара — его название и местонахождение, SWIFT -код или номер телекса;

― вид гарантии;

― условия гарантии;

― срок действия гарантии;

― ссылка на Унифицированные правила для гарантий по требованию, разработанные Международной торговой палатой (публикация Международной торговой палаты № 458), или другие международные документы (в случае выдачи гарантии относительно нерезидента);

― отпечаток печати, если заявление подается на бумажном носителе, подписи ответственных лиц принципала (отмечаются в соответствии с пунктом 3 этой главы), которые отмечены им в карточке с образцами подписей и отпечатком печати (для физического лица, которое ее не имеет, — лишь ее подпись).

Дополнительно клиент (будущий принципал) с целью обеспечения финансовых интересов гаранта и минимизации его рисков может, в частности, предоставить в заявлении следующие поручения гаранты:

― списать средства в национальной или иностранных валютах из текущего счета принципала для резервирования денежного обеспечения (покрытие) гарантии;

― предоставить гарантию за счет банковского кредита или под залог в соответствии с заключенными договорами между банком-гарантом и принципалом о предоставлении кредиту под гарантию или договору залога, или за счет открытых ему кредитных линий, или в пределах определенного свободного лимита принятия риска, открытого на банк-контргарант, или другого обеспечения, приемлемого для банка-гаранта;

― удержать из надлежащих ему средств комиссионное вознаграждение и возместить расходы, которые принадлежат банку-гаранту и другим банкам, которые участвуют в предоставлении гарантии.

Настоящий договор по содержанию законодательства является двусторонним, консенсуальным, возмездным (поскольку гарант имеет право на оплату своих услуг).

Вместе с поданым заявлением клиент может быть обязан подать гаранту следующий перечень документов :

― копию договора или другого документа, который согласно законодательству Украины имеет силу договора (при наличии), в котором может быть предвидено предоставление гарантии, или копия тендерной документации о проведении тендера (если она есть) и тому подобное;

― копию регистрационного свидетельства Национального банка о регистрации договора о привлечении кредита, ссуды в иностранных валютах от кредитора-нерезидента;

― копии учредительных документов;

― финансовые отчеты за последние отчетные периоды (по потребности);

― карточку с образцами подписей и печати (при условии, если принципалу не были открыты счета в банке-гаранте);

― другие документы в соответствии с внутренними положениями банка-гаранта.

Б. Принятие решения о выдаче гарантии. Гарант рассматривает поданную заявителем документацию и проверяет поданную информацию в сроки, определенные банковскими правилами.

Как отмечено в Положении НБУ, после принятия банком-гарантом решения о предоставлении гарантии ответственный работник банка-гаранта готовит проект письменного договора о предоставлении гарантии и в соответствии с внутренними банковскими положениями банка-гаранта подает его принципалу для подписания.

По закону «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг» (ст. 6), любом договоре на предоставление финансовых услуг должен содержать следующие реквизиты и условия, которые также должны быть присутствующими в письменном договоре о предоставлении гарантии, :

1) название документа («Договор о предоставлении гарантии»);

2) название, адрес и реквизиты субъекта предпринимательской деятельности;

3) данные о принципале: фамилия, имя и отчество физического лица, его адрес; наименование, местонахождение юридического лица;

4) наименование финансовой операции (предоставление гарантии с указанием ее вида);

5) размер финансового актива, выраженный в денежном виде, сроки его внесения и условия взаиморасчетов;

6) срок действия договора (срок, на который выдается гарантия);

7) порядок изменения и прекращения действия договора;

8) права и обязанности сторон, ответственность сторон за неисполнение или неподобающее исполнение условий договора;

9) другие условия при согласии сторон (к которым должны принадлежать сроки выставления гарантии, условия осуществления выплат по гарантии (порядок, перечень необходимых документов, и тому подобное));

10) подписи сторон.

В то же время, в соответствии с п. 2.1. Постановления, если заявление о предоставлении гарантии имеет силу договора о предоставлении гарантии (при условии, когда в заявлении о предоставлении гарантии предвидены все условия, за которыми предоставляется гарантия, и это заявление согласовано с банком-гарантом путем подписания (завизированная) руководителем или уполномоченным лицом банка-гаранта, которые имеет право подписи таких документов, с проставлением отпечатка печати)), то договор о предоставлении гарантии может не складываться в письменном виде. Поскольку Положение НБУ прямо предусматривает необходимость наличия письменной визы руководителя с приложением печати, по существу требования касаются наличия всех необходимых реквизитов письменной формы правовой сделки.

Вместе с тем, выдача гарантий небанковскими учреждениями, по содержанию законодательства, может осуществляться и в неписьменной форме: путем представления письменного заявления и сообщения выставления по поручению клиента гарантийного листа в пользу бенефициара (осуществление конклюдентных действий?). Кроме того, даже заключение договора о предоставлении банковской гарантии с нарушением предвиденной Положениям НБУ формы не должно тянуть недействительность самой гарантии.

Относительно каждого клиента гарант формирует специальное дело о гарантии, в котором хранятся заявление о предоставлении гарантии; листы, сообщения и другие документы банков и принципала; копии листов, сообщений и других документов, которые посланы другим банкам и принципалу и получены от них; копии договоров о предоставлении гарантии и залогах (при наличии); другие документы относительно предоставленной гарантии, которые определены банком-гарантом в своих внутренних банковских положениях.

2 Гарантийный лист (гарантия) — это письменное подтверждение банком или другим финансовым учреждением удовлетворения требований управомоченного лица (бенефициара) в размере полной денежной суммы, указанной в письменном подтверждении, если другое лицо (принципал, обязанная сторона) не исполнит указанное в нем обязательство или наступят другие условия, предвиденные в соответствующем подтверждении (ст. 200 ХК). Гарантия выдается на основании заключенного с принципалом договора о предоставлении гарантии.

Правовая природа гарантии (гарантийного листа) продолжает оставаться предметом научной дискуссии. Большинство исследователей склоняются к точке зрения, что гарантия — это односторонняя правовая сделка гаранта в пользу бенефициара, который осуществляется на основании договора между гарантом и принципалом, хотя было также выражено и противоположное мнение о том, что гарантия — это договор между гарантом и бенефициаром, который заключается путем совершения конклюдентных действий.

Гарантия является чрезвычайно формальным документом, который обязательно должен отвечать предписаниям законодательства относительно своих реквизитов и условий. К необходимым (существенным) условиям гарантийного листа закон относит:

― срок, на который выдается гарантия (следует иметь в виду, что на практике попадались случаи, когда срок гарантии определялся как срок, в который должно было быть исполнено основное обязательство. В таком случае привлечь гаранта к ответственности практически было невозможно);

― гарантийная сумма (в пределах которой гарант будет отвечать перед бенефициаром);

― правила осуществления платежа (прежде всего, перечень документов, которые подлежат предъявлению кредитором для получения платежа, а также сроки и порядок обращения бенефициара к банку).

Уполномоченный орган (Держкомфінпослуг) может устанавливать дополнительные требования к договорам о предоставлении финансовых услуг физическим лицам, если это не урегулировано законом.

В то же время, в соответствии с Постановлением НБУ, гарантия должна содержать следующие условия и реквизиты :

― название документа — «Гарантия»;

― номер, дату и место составления;

― полное или сокращенное название принципала, который должен совпадать с названием, которое отмечено им в карточке с образцами подписей и отпечатка печати [для физического лица — фамилия, имя и отчество и документ, что ее удостоверяет (серия, номер, дата, кем выдан, местожительство)], его местонахождение;

― название валюты, в котором предоставляется гарантия, словами и цифровой или литерный код иностранной валюты в соответствии с Классификатором;

― сумму гарантии цифрами и словами и валюту платежа;

― дату, номер и название (в случае наличия таких реквизитов) договора или другого документа, который согласно законодательству Украины имеет силу договора (при наличии), или ссылку на тендерную документацию о проведениях тендера, в которых предвиденное требование относительно предоставления гарантии;

― название бенефициара (для бенефициара физического лица — его фамилия, имя, отчество), его местонахождения или местожительство (при наличии такой информации);

― название банка бенефициара — его название и адрес, SWIFT -код или номер телекса (отмечается по потребности);

― название банка-гаранта;

― срок действия или срок действия гарантии или обстоятельства, при которых срок действия гарантии считается законченным;

― условия, при которых предоставляется право требовать платеж;

― условия относительно уменьшения/увеличения суммы гарантии (в случае необходимости);

― условия, при которых можно вносить изменения в текст гарантии принципалом, бенефициаром, банком-гарантом;

― подпись и отпечаток печати банка-гаранта (в случае оформления и предоставления гарантии на бумажном носителе) или электронные цифровые подписи (в случае предоставления гарантии с помощью систем «клиент — банк», «клиент — Интернет — банк», «телефонный банкинг»;

― другие условия.

Гарантия оформляется на бумажном носителе в одном экземпляре, оригинал которой предоставляется бенефициару. Одна копия гарантии остается у гаранта, другая — передается принципалу.

Следует, в то же время, иметь в виду, что нет никаких препятствий с точки зрения права оформить выдачу гарантии заключением трехстороннего договора между гарантом, бенефициаром и принципалом (по аналогии с поручительством), определив в нем все особенности взаимоотношений сторон.

Гарантия считается действующей с даты ее выдачи, если в самой гарантии не отмечено другое. Датой выдачи гарантии считается день посылания бенефициару или банку бенефициара, или авизующему банку, или банкам-корреспондентам сообщения с указанием условий гарантии или дата, отмеченная на почтовой квитанции, которая свидетельствует о посылании гарантии почтовой связью, или дне передачи ее представителю бенефициара или принципала для дальнейшей передачи ее бенефициару. Учет предоставленной гарантии осуществляется в день ее вступления в силу по соответствующим внебалансными счетами.

Следует также иметь в виду, что очень часто условия будущей гарантии заранее обстоятельно обсуждаются между кредитором и должником по основному (обеспечиваемому) обязательству, и именно эта договоренность является первым шагом для обращения должника к банку за гарантией. Методологически являются целесообразными эти условия четко формулировать в основном обязательстве, когда за их нарушение (например, предоставление отзывной гарантии вместо неотзывной) будет установлена конкретная ответственность должника. Настоящий договор по своей правовой природе является предыдущим договором. В таком случае процесс предоставления гарантии будет фактически состоять из трех этапов:

1) формулировка условий будущей гарантии в договоре между кредитором (будущим бенефициаром) и должником (будущим принципалом);

2) договор о предоставлении гарантии

3) предоставление гарантии в пользу бенефициара на основании договора с принципалом.

Рекомендуемые страницы:

§

Ответственность гаранта. Согласно абз. 2 ст. 560 ГК, гарант отвечает перед кредитором за нарушение обязательства должником. В русской литературе было выражено мнение, что гарант исполняет перед кредитором не обязанность должника, а свою собственную обязанность, предопределенную положениями выставленной гарантии. Но такое понимание вряд ли можно применить к гарантии по украинскому праву, поскольку норма ст. 560 ГК сформулирована идентично с нормой об ответственности поручителя (абз. 2 ч. 1 ст. 553 ЦК). В случае нарушения должником обеспеченного обязательства гарант обязан оплатить кредитору денежную сумму, обусловленную условиями гарантии (ст. 566 ГК).

1. Материальным основанием осуществления выплаты бенефициару по гарантии является наступление гарантийного случая, то есть, факта нарушения принципалом перед бенефициаром обязательства, обеспеченного гарантией с учетом условий предоставленной гарантии и в течение срока действия гарантии. Гарантийный случай юридически следует рассматривать как отлагательное условие (conditio juris), то есть, определенное обстоятельство, относительно которого на момент заключения правовой сделки достоверно неизвестно, наступит она или нет.

Осуществление прав бенефициара относительно взыскания гарантийной суммы происходит в соответствии со специальной процедурой.

2. Процессуальным основанием привлечения гаранта к ответственности является предъявление бенефициаром к гаранту требования-претензии. Заявление претензии является очень формальной процедурой: требование предъявляется только в письменной форме. Да, согласно ст. 200 ГК, обязательство по банковской гарантии исполняется лишь по письменному требованию управомоченной стороны.

Бенефициар (кредитор по основному обязательству) должен обратиться к гаранту с письменным требованием (претензия или любое другое представление требования), которое должно отвечать условиям выданной гарантии. Кроме бенефициара требование к гаранту может заявить банк бенефициара или другой банк. К письменному требованию должны быть прилагаемые документы, указанные в гарантии; в требовании должно быть отмечено, в чем заключается нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана банковская гарантия (ч. 2-3 ст. 563 ГК)

Требование бенефициара должно быть представлено гаранту к окончанию срока, определенного в гарантии (ч. 4 ст. 563 ГК).

3. Гарант по получении требования об уплате суммы должен проверить ее с формальной точки зрения (относительно соответствия реквизитам) и с точки зрения достоверности этого требования.

Как отмечено в Постановлении НБУ, в случае получения требования от бенефициара гарант (резидент) должен проверить подлинность подписей на требовании или в случае получения сообщения от другого банка о выставлении бенефициаром требования — проверить ключи, подписи, формат SWIFT.

Как отмечено в Гражданском кодексе, гарант должен рассмотреть требование кредитора вместе с прилагаемыми документами в установленный в гарантии срок, а в случае его отсутствия — в разумный срок и установить соответствие требования и прибавленных к ней документов условиям гарантии (ч. 2 ст. 564 ГК).

Гарант имеет право отказать в удовлетворении требования кредитора (ст. 565 ГК) только в двух ситуациях :

― если требование или прилагаемые к нему документы не отвечают условиям гарантии, или

― если требование или документы представлены гаранту после истечения срока действия гарантии.

В этом случае гарант обязан немедленно сообщить об этом кредитора-бенефициара с указанием причины отказа в уплате гарантийной суммы.

Отказ в удовлетворении требований из-за несоответствия документов условиям гарантии не прекращает гарантийных отношений. Как следствие, кредитор имеет право обратиться повторно после исправления недостатков в требовании и сопроводительных документах.

Других оснований для отказа в уплате гарантийной суммы (таких, например, как неправомерность требований кредитора-бенефициара к должнику-принципалу) закон не предусматривает.

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

В случае неуплаты гарантийной суммы бенефициар имеет право обратиться к гаранту с иском о взыскании задолженности в пределах общего срока исковой давности, который должен начинать истекать с истечения разумного срока, отведенного законом для рассмотрения и удовлетворения гарантом требования бенефициара.

5. Гарант должен немедленно сообщить должнику о получении требования кредитора и передать должнику копию требования вместе с прилагаемыми к нему документами (ст. 564 ГК).

6. В отличие от поручительства, по общему правилу, гарант не имеет права выдвигать против требования бенефициара никаких возражений, которые мог бы иметь должник (принципал), кроме тех претензий, выдвижение которых позволяется гарантийным листом.

7. Требования кредитора (бенефициара) удовлетворяются, если должник-принципал действительно нарушил обеспеченное обязательство и нет оснований для отказа в выплате гарантийной суммы (документы, поданные бенефициаром, в порядке, форма и сроки обращения к гаранту соблюдена).

Ответственность гаранта наступает в пределах гарантийной суммы, а не в полном объеме, как при поручительстве. При чем в условиях гарантии может быть предвидено, что в случае, если сумма долга принципала является меньшей от гарантийной суммы, ответственность наступает лишь в пределах гарантийной суммы.

Поскольку гарант всегда является финансово-кредитным учреждением, представляется чрезвычайно маловероятной возможность сформулировать ответственность гаранта как осуществление определенных действий, других, чем уплата гарантийной суммы (то есть, денежное обязательство).

Следует заметить, что положение об «ответственности» гаранта является спецификой именно Гражданского кодекса Украины (тогда как, например, Гражданский кодекс РФ тщательным образом избегает употребления термина «ответственность» к характеристике природы обязанностей гаранта по отношению к бенефициару, что, в свою, очередь приводит к пониманию обязанностей гаранта как его отдельного, независимого обязательства, которое не имеет ничего общего с ответственностью неподобающего должника или ответственностью поручителя за должника). Такое положение вещей непременно приведет к возникновению многочисленных вопросов относительно оснований такой ответственности, необходимости наличия состава правонарушения, и тому подобное, и явно никоим образом не будет служить понятности и однообразию практики применения положений о гарантии.

8. Гарант должен немедленно сообщить кредитора-бенефициара и должника-принципала о недействительности основного обязательства или о его прекращении, о чем ему стало известно после предъявления требования бенефициаром. Но следует иметь в виду, что недействительность и прекращение основного обязательства не прекращает действия гарантии, которому свойственная самостоятельность и абстрактность (неакцессорность). По правилу, установленному законом, повторное требование кредитора, полученное гарантом после сообщения кредитора и должника о недействительности или прекращении обеспечиваемого обязательства, невзирая на это подлежит удовлетворению (ч. 3 ст. 565 ГК).

9. Гарант имеет право обратиться к принципалу с обратным требованием, если другое не установлено соглашением между ними, кроме случаев, если уплата гарантийной суммы бенефициару нарушила условие о гарантии. Теоретически договор о предоставлении гарантии может предусматривать право гаранта на обращение к принципалу даже в случае, когда гарант вообще не оплатил никаких средств бенефициару, или право на обращение к принципалу на большую сумму, чем было фактически оплачено бенефициару. А следовательно, практическую проблему будет представлять вопрос, как ни допустить безосновательного обогащения гаранта за счет принципала.

10. В случае нарушения гарантом своей обязанности относительно оплаты претензии (то есть, в случае отказа от уплаты гарантийной суммы при условии, что гарантийный случай действительно случился, а поданные документы отвечают гарантии), для гаранта наступают следующие негативные последствия:

― его ответственность перед кредитором (принципалом) не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, если другое не установлено в самой гарантии (следовательно, в данном случае следует по аналогии применять норму об ответственности поручителя — ответственности в полном размере включительно с суммой неустойки, процентов, и тому подобное);

― гарант теряет право по регрессным требованиям к должнику (принципалу), даже если такое право (это выплывает из содержания закона, поскольку обязанность гаранта из гарантии и договора о предоставлении гарантии трансформируется в ответственность за нарушение условий гарантии).

11. Гарант имеет право на оплату своих услуг (ст. 567 ЦК). Поскольку предоставление гарантий для финансово-кредитных учреждений является видом предпринимательской деятельности, цена услуг будет всегда включаться в условия договора о предоставлении гарантии (а по существу, является существенным условием). В качестве плательщика за гарантию практически будет всегда выступать принципал. По содержанию закона, неуплата принципалом за услуги не является основанием для прекращения или отозвания гарантии, но может быть предвидена в самой гарантии. Даже если договор между гарантом и принципалом не будет содержать условия об оплате услуг гаранта, следует выходить, во-первых, из императивности правила о возмездности гарантиях, а во-вторых, определяться на основании нормы ч. 4 в. 632 ГК, в соответствии с которой если цена в договоре не установлена и не может быть определена исходя из его условий, она определяется исходя из обычных цен на аналогичные товары, работы или услуги на момент заключения договора (кроме того, если согласиться с точкой зрения о том, что договор о предоставлении гарантии является по своей сущности договором комиссии, также можно для определения цены услуги применить ч. 3 в. 1013 ГК).

Проблему составляет вопрос о том, имеет ли право гарант на вознаграждение за предоставление гарантии в случае признания недействительным договора о предоставлении гарантии между гарантом и принципалом. В случае, если считать, что недействительность договора о предоставлении гарантии тянет недействительность выданной гарантии, следует также признать, что право на вознаграждение у гаранта исчезает, а следовательно, полученную плату за гарантию следует возвращать принципалу как безосновательно полученную.

Прекращение гарантии. Гарантия, кроме общих оснований прекращения обязательств, также прекращается на специальных основаниях, прямо предвиденных нормами закона о гарантии (ст. 568 ГК), а именно:

1) уплата кредитору суммы, на которую выданная гарантия (то есть, прекращение гарантии путем ее надлежащего исполнения гарантом);

2) окончание срока действия гарантии. Следует иметь в виду, что для соблюдения срока бенефициар подает, как правило, не иск (в отличие от поручительства), а письменное требование-претензию;

3) отказ кредитора-бенефициара от своих прав по гарантии путем возвращения ее гаранту или путем направления гаранту письменного заявления об освобождении его от обязанностей по гарантии.

Гарант, который узнал о прекращении гарантии (например, получил сообщение кредитора), должен немедленно сообщить об этом должнику. Но из содержания закона непонятно, обеспечена ли такая обязанность гаранта его любой ответственностью в случае несообщения.

Таким образом, гарантия не прекращается через прекращение или недействительность обеспечиваемого обязательства, а следовательно, как было отмечено выше, даже исполнения обязательства должником перед кредитором не может формально остановить кредитора от выставления требования о повторном исполнении к гаранту, которое тот, выходя из ч. 3 ст. 565 ГК, обязан исполнить. В то же время, такое правило очень сложно согласовать с принципами недопущения безосновательного обогащения кредитора за счет ответственных лиц, и с принципом справедливости, на котором основываются обязательственные правоотношения (ч. 3 ст. 509 ГК).

Рекомендуемые страницы:

§

И удержанием

1. Задаток как вид обеспечения исполнения обязательств и его применения.

 2. Понятие удержания и особенности его применения.

Основные источники:

Гражданский кодекс, § 5 (ст. ст. 570-571); § 7 «Удержание» (ст.ст. 594-597)

Закон Украины «Об обеспечении требований кредиторов и регистрации обременений» от 18 ноября в 2003 г.

Задаток как вид обеспечения исполнения обязательств и его приложения

В соответствии со ст. 570 ГК

Задаток — это денежная сумма или движимое имущество, которое выдается кредитору должником в счет причитающихся с него по договору платежей, в подтверждение обязательства и в обеспечение его исполнения

Задаток является традиционным способом обеспечения обязательства, который является известным праву еще с доримских времен и испытал минимальные изменения в течение столетий. В римском частном праве задаток (arra) уже исполнял основные функции современного задатка; специфическими разновидностями arra были arra poenalis (штрафной задаток) и arra poenitentialis (задаток-отступное).

В дореволюционной практике на территории Русской империи задаток получил незаурядное распространение, не в последнюю очередь через неграмотность значительной части населения (прежде всего, крестьян).»:0

К особенностям задатка как виду обеспечения обязательств принадлежат его следующие черты:

1) задаток является имущественным способом обеспечения, который осуществляется путем передачи определенной суммы (другого имущества) кредитору в подтверждение намерения надлежащего исполнения;

2) задаток является акцессорным видом обеспечения исполнения обязательства, а следовательно зависит от действительности основного (обеспечиваемого) обязательства;

3) уплата задатка погашает требования кредитора в соответствующей части (в отличие от неустойки, уплата которой не прекращает и не уменьшает основного обязательства).

Задаток выполняет три основных функции (что заложено на уровне его легального определения) :

1) платежную: задаток является передачей денег в счет надлежащих платежей по основному обязательству и является частью суммы, которую должник обязался оплатить кредитору (то есть, исполняет роль подписки, или аванса);

2) доказательную: передача задатка свидетельствует о заключении между сторонами договора. Это имеет большое практическое значение в том случае, когда может возникнуть спор по поводу факта заключения договора, например, при заключении договора путем обмена листами, телеграммами или в случае потери текста договора, или в случае заключения договора в устной форме или путем осуществления конклюдентных действий.

Вместе с тем, по содержанию закона и в соответствии с имеющейся судебной практикой, задаток не может свидетельствовать о заключении договора в том случае, когда закон прямо требует соблюдения определенной формы как условия действительности договора (например, по договору купли-продажи квартиры или жилого дома, для которых законом установлена обязательная нотариальная форма и государственная регистрация как условие заключения договора).

С другой стороны, фактическая невыдача задатка ни в коем случае не свидетельствует о незаключении основного договора.

3) обеспечительную (штрафную) : в случае неисполнения договорных обязанностей задаток остается у кредитора (ст. 571 ГК) и в соответствующей части погашает его требования к должнику. Как исключение, задаток подлежит возвращению через соответствующее соглашение сторон или в случае неисполнения обязательства из-за невозможности (кроме денежных обязательств).

С другой стороны, в случае неисполнения обязательства задаткополучателем он должен передать другой стороне двойную сумму задатка. А следовательно, задаток очень нетипично для других видов обеспечения призванный обеспечивать интересы одновременно обеих сторон, хотя понятно, что задаткополучатель находится в более защищенном состоянии, поскольку должен просто удержать сумму задатка у себя, тогда как плательщик налога должен подавать соответствующий иск в суд.

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

Задаток следует отличать от похожих правовых институтов, а именно:

1) аванса: аванс (или подписка) выполняет только одну функцию — платежную, имеет условно доказательный характер и не обеспечивает исполнения обязательства. Поэтому в случае уплаты аванса сторона, которая не исполнила своих обязанностей, имеет право требовать возвращения аванса, если только другая сторона не хранит права на вознаграждение. Судебная практика идет тем путем, что рассматривает заранее переданную сумму как аванс, если другое не будет доказано заинтересованной стороной;

2) отступного: уплата или оставление в стороны задатка, хотя и означает частичное исполнение стороной своего денежного обязательства, не прекращает самого обязательства, обеспеченного задатком (кроме случаев, когда задаток означает 100-процентный платеж). Уплата же отступного, по содержанию ст. 600 ГК, является основанием прекращения обязательственного правоотношения между сторонами. В то же время, стороны могут договориться о превращении задатка в отступное, если кредитор откажется от своих дальнейших требований, удержав или получив сумму задатка;

3) залога: в отличие от задатка залог не является формой исполнения основного обязательства и не выполняет платежную функцию. Даже если при обеспечении исполнения обязательства залогом залогодатель передает предмет залога во владение залогополучателю (кредитору), кредитор в случае неисполнения имеет право получить удовлетворение своих требований за счет предмета залога, свернув на него взыскание;

4) удержания: при задатке деньги передаются в собственность кредитора как часть надлежащего платежа, тогда как при удержании кредитор (ретентор) не приобретает права собственности на имущество должника.

Основанием установления задатка является только договор. В договоре должно быть четко отмечено, что сумма или другое движимое имущество передаются именно как задаток, иначе сумма будет считаться авансом, а имущество — простым исполнением, которое не будет играть ни одной обеспечительной роли.

Субъекты. Сторонами обязательства из задатка являются задаткодатель (должник) и задаткополучатель (кредитор). По содержанию закона, задаткодатель должен быть владельцем имущества и иметь полномочия относительно его отчуждения. Задаткополучатель должен иметь возможность приобрести право собственности на имущество, которое передается как задаток.

Па ГК УССР применения задатка было возведено лишь к обязательствам при участии физических лиц. В новом ГК такого ограничения больше не существует, а следовательно любые субъекты, в частности, юридических лиц — субъекты предпринимательства могут включать условие о задатке к договору.

Предметом задатка может быть как денежная сумма (общее правило), так и любое другое движимое имущество. Следует отметить, что по ГК УССР предметом задатка могли быть лишь деньги. На практике же почти всегда задаток применяется на обеспечение определенного денежного обязательства должника (особенно часто — при покупке-продаже).

Применение задатка как вида обеспечения связано с целым рядом правовых условий :

1. По содержанию ст. 547 ГК, соглашение о задатке должно быть составлено только в письменной форме (не может заменяться выдачей расписки или другого письменного свидетельства). Следствием несдержания формы является ничтожность соглашения о задатке (хотя, например, по ГК РФ в таком случае применяются общие последствия нарушения простой письменной формы правовых сделок).

По предыдущей практике, которая складывалась в течение многих лет (а может и столетий) выдача задатка, как правило, оформлялась передачей кредитором-задаткополучателем должнику-задаткодателю расписки о получении суммы задатка. При чем в таком случае стороны могли основное обязательство заключать в устной форме, поскольку факт его заключения был засвидетельствован распиской и передачей задатка. Положение ст. 547 ГК по существу эту практику коренным образом (но вряд ли обоснованно) ломает.

2. В договоре должно быть четко отмечено, что сумма, которая передается, — это сам задаток, иначе сумма по умолчанию считается авансом (подпиской).

3. Основанием содержания задатка кредитором является нарушение обязательства должником (так же, как материальным основанием иска задаткодателя о взыскании из кредитора двойного размера задатка является нарушение своих обязанностей кредитором). По существу, для этого следует установить факт неисполнения или неподобающего исполнения своих основных обязанностей стороной. По ГК УССР основанием взыскания задатка было лишь неисполнение, новый ГК, употребляя термин «нарушение», практически вводит основание как любое нарушение (в том числе и неподобающее исполнение — по содержанию ст. 610), которое в большей степени отвечает принципам обеспечения исполнения обязательств. Безвинное неисполнение обязательства (например, из-за невозможности исполнения), а также признание обеспечиваемого договора недействительным не является основаниями для оставления задатка и тянут обязанность кредитора вернуть задаток должнику, однако это не применяется к денежным обязательствам (какие чаще всего и обеспечиваются задатком), относительно которых установлен принцип объективной ответственности независимо от вины (ст. 625 ГК).

Последствия нарушения обязательства, обеспеченного задатком, зависят от субъекта нарушения (ст. 571 ГК) :

Еще про залог:  Могут ли забрать квартиру за долги по кредиту: что делать, если банк забирает квартиру в счет долга

а) если обязательство нарушила сторона, которая передала задаток (должник), задаток остается у кредитора;

б) если обязательство нарушил кредитор, должник имеет право требовать возвращения задатка плюс уплаты суммы, ровной стоимости задатка (другими словами, требовать возвращения задатка в двойном размере).

В добавление к оставлению (или возвращение в двойном размере) задатка неисправная сторона обязана возместить убытки другой стороне с учетом суммы задатка (следовательно, в отличие от неустойки, относительно задатка действует зачетный принцип).

Применение задатка в соответствующей части погашает требование кредитора, но не прекращает обязательства как такового. Из содержания закона выплывает возможность прекращения обязательства путем превращения задатка в отступное, если стороны об этом прямо договорятся.

Рекомендуемые страницы:

§

Согласно ст. 594 ГК:

Удержание — это вид обеспечения исполнения обязательств, при котором кредитор, который правомерно владеет вещью, которая подлежит передаче должнику или лицу, указанному должником, в случае неисполнения должником в срок обязательства относительно оплаты этой вещи или возмещения кредитору связанных с ней расходов и других убытков имеет право удержать ее у себя до исполнения должником обязательства

Понятие Удержания было известно еще римскому праву под названием jus retentionis . Но, как отмечается в литературе, оно так и не сформировалось как самостоятельный институт и не рассматривалось римскими юристами как способ обеспечения обязательств.

Институт Удержания является принципиально новым для украинской правовой системы, хотя и был известен дореволюционному праву (см. Г.Ф. Шершеневич : «Право Удержание между торговцами»).

Особенностями института Удержания являются его следующие черты:

¾ по своей правовой сущности Удержание является отказом кредитора от исполнения своих обязанностей по основному обязательству в ответ на его нарушение должником;

¾ Удержание является акцессорным относительно основного (обеспечиваемого) обязательства;

¾ Удержание — это право на чужую вещь, как следствие, право не прекращается и в случае продажи этой вещи третьему лицу (то есть, Удержание является формой обеспечительного обременения имущества, так же, как и залог). Это четко отображено в ст. 21 Закона «Об обеспечении требований кредиторов и регистрации обременений», а следовательно право кредитора на Удержание подлежит регистрации в установленном законом порядке для обеспечения приоритетности защиты требований кредитора от других кредиторов;

¾ обращение взыскания на придерживаемую вещь приводит к прекращению («погашение») в соответствующей части обязательств должника.

Стороны:

1. Ретентор (кредитор) — лицо, которое имеет право требования к должнику по основному обязательству и имеет в законном владении имущество, которое принадлежит должнику или должно быть ему передано в будущем. В отличие от ГК РФ, ГК Украины не размежевывает ретенторов в соответствии с их статусом как субъектов предпринимательства.

2. Должник — владелец вещи. Даже в случае, если после передачи вещи во владение кредитору (ретентору) право собственности на вещь, которая находится во владении кредитора, приобрело третье лицо (прежде всего, в случае отчуждения вещи должником), право кредитора на Удержание хранится в полном объеме (ч. 3 ст. 594 ГК).

Объектами Удержания могут быть вещи, что подлежат передаче должнику или лицу, указанному должником. По содержанию закона, объектами может быть только движимое имущество.

Не могут быть объектом Удержания :

¾ деньги (являются предметом зачета однородных требований, а не удержания);

¾ имущественные права.

Остается предметом научной дискуссии возможность выступать в качестве объектов удержания недвижимого имущества (например, удержание арендатором объекта аренды в случае нарушения арендодателем своих обязанностей относительно подавляющего права исправного арендатора на следующую аренду). В большинстве стран Европы, в которых институт удержания действует в течение многих лет, его объектом может быть лишь движимое имущество (за исключением, по-видимому, Нидерландов).

Удержание следует отличать от похожих правовых институтов:

¾ залога: при удержании вещь попадает к кредитору (ретентору) на другом основании, чем договор о удержании (например, выработка вещи по договору подряда)

¾ задатка: при удержании, в отличие от задатка, имущество не передается должнику в собственность

¾ оперативно-хозяйственных санкций;

¾ права продажи имущества должника (по договорам хранения, подряда).

Удержанием вещи могут обеспечиваться и другие требования кредитора, если другое не установлено договором или законом.

Виды Удержания :

1. По основаниям установления все виды удержания разделяются на:

а) законное удержание: право кредитора на удержание вещи должника прямо предвидено в законе.

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

В отличие от других видов обеспечения общим правилом относительно удержания есть само законное удержание. По содержанию ч. 1 ст. 594 ГК, кредитор, который правомерно владеет вещью, которая подлежит передаче должнику или лицу, указанному должником, в случае неисполнения им в срок обязательства относительно оплаты этой вещи или возмещения кредитору связанных с ней расходов и других убытков имеет право придержать ее у себя до исполнению должником обязательства. Эта норма является императивным положением законодательства, и ГК прямо не предусматривает возможность ее изменения в договоре.

Кроме того, специальные нормы ГК предусматривают по крайней мере четыре случая, когда сторона наделяется правом удержания относительно чужой вещи (что скорее представляют конкретизацию общего правила) :

― право подрядчика по договору подряда удержать результат работы, а также оборудование, остатки материалов и другое имущество заказчика в случае, если заказчик не оплатил установленную цену работы или другой суммы, надлежащей подрядчику в связи с исполнением договора подряда (ст. 856 ГК, в которой удержание неуклюже названо «удержанием»);

― право подрядчика по договору бытового подряда придержать результат работы в случае неявки заказчика за получением произведенной работы или другого уклонения заказчика от ее принятия (ст. 874 ГК);

― право перевозчика придержать переданный ему для перевозки груз для обеспечения внесения провозной платы и других платежей (ч. 4 в. 916 ГК);

― право комиссионера придержать вещь, которая должна быть передана комитенту (ст. 1019 ГК);

б) договорное Удержание: возможно относительно обеспечения других обязательств должника, чем определенно в ч. 1 ст. 594 ГК. Право кредитора должно быть заранее четко предвидено в договоре между кредитором и должником.

Договор об удержании должен заключаться в письменной форме, под страхом его ничтожности.

Ретентор, подобно залогодателю, может зарегистрировать свое обеспечительное обременение в порядке регистрации обременений недвижимого имущества для обеспечения своего требования. В этом случае приоритет такого права удержания устанавливается с момента его регистрации. Обтяжувач (ретентор) с высшим приоритетом имеет подавляющее право на обращение взыскания на предмет обременения перед обтяжувачами с низшим приоритетом и незарегистрированными обтяжувачами.

В то же время, отсутствие регистрации не влияет никоим образом на действительность удержания. Право Удержания в таком случае не будет иметь приоритета над зарегистрированными обременениями, но имеет высший приоритет над другими незарегистрированными обременениями (ст. 14 Закона «Об обеспечении требований кредиторов и регистрации обременений»).

Удержание следует отличать от других смежных правовых институтов,

залог: в отличие от залога, при котором на момент установления залогового обязательства уже известно индивидуально-определенное имущество, что, как правило, остается у залогодателя, при удержании вещь заранее не является индивидуализированной и всегда находится у ретентора;

остановка встречного исполнения обязанностей стороной: в соответствии с ч. 3 ст. 538 ГК в случае неисполнения одной стороной обязательства своей обязанности или при наличии очевидных оснований считать, что она не исполнит свою обязанность в установленный срок (срок) или выполнит ее не в полном объеме, вторая сторона имеет право остановить исполнение своих обязанностей, отказаться от его исполнения частично или в полном объеме. Этот институт права (exceptio non adimpleti contractus) является очень похожим с удержанием. В то же время, при остановке исполнения кредитор может остановить любое исполнение (а не только передачу вещи), но не имеет права получать удовлетворение за счет оставленной вещи, в отличие от удержания; кроме того, остановка исполнения всегда осуществляется на основании прямого предписания закона в порядке самозащиты, тогда как для удержания, как правило, является необходимым соответствующее положение договора;

зачет однородных требований (ст.ст. 601-603 ГК) : зачет однородных требований осуществляется в одностороннем порядке в случае наличия однородных встречных требований, срок относительно исполнения которых уже наступил; зачет прекращает обязательство между сторонами. В отличие от зачета удержание осуществляется лишь в случае нарушения обязательства другой стороной, не требует однородности требований сторон и не прекращает обязательства (по крайней мере, до тех пор, пока ретентор не получит удовлетворения за счет придержанной вещи);

мероприятия оперативного влияния : целью мероприятий оперативного влияния является не возобновление имущественной сферы кредитора, а минимизация его возможных потерь, которые могут быть нанесены в результате нарушения своих обязанностей должником; мероприятия употребляются как превентивные, для предотвращения возникновения убытков в будущем. Удержание имеет целью компенсацию кредитору нанесенного вреда и применяется после возникновения правонарушения на стороне должника.

Применение удержания является возможным лишь при наличии определенных правовых условий:

1) предвиденность удержания договором или законом (просто факт наличия у кредитора вещи должника не дает ему права придержать ее даже после нарушения своей обязанности должником и дает должнику право подать к кредитору виндикационный иск). Интересно, что в России удержание применяется автоматически, без специального указания на то в договоре (практически как средство оперативного влияния на правонарушителя).

2) нахождение вещи в правомерном владении кредитора (то есть, на определенном действительном правовом основании);

3) наличие обязанности должника по отношению к кредитору относительно уплаты денег за эту вещь или возмещение расходов, связанных с этой вещью;

4) просрочку должником обязанности оплатить вещь, которая должна быть передана должнику или третьему лицу по указанию должника.

Рекомендуемые страницы:

§

1. Кредитор (ретентор) обязан:

1) нести риск случайного уничтожения или случайного повреждения удерживаемой вещи, если другое не установлено законом;

2) немедленно сообщить должнику об удержании вещи;

3) отвечать за потерю, порчу или повреждение удерживаемой вещи, если потеря, порча или повреждение состоялись по вине кредитора;

4) воздерживаться от пользования удерживаемой вещью.

Кредитор не приобретает права собственности на удерживаемую вещь (ст. 596).

2. Должник имеет право распорядиться удерживаемой вещью, сообщив приобретателя об удержании вещи и права кредитора. В то же время, приобретение права собственности на вещь третьим лицом не прекращает удержание, поскольку оно является формой обременения имущества.

Требования кредитора, который удерживает вещь, удовлетворяются из ее стоимости в соответствии с правилами относительно залога (ст. 591 ГК). Следовательно, ретентор в случае нарушения должником своей обязанности по обеспечиваемому обязательству имеет право свернуть взыскание на удерживаемую вещь.

Ретентор имеет право требовать исполнения обеспеченного удержанием требования независимо от наступления срока исполнения в случае наступления одной из таких обстоятельств :

1) другое лицо приобрело право взыскания на предмет удержания;

2) нарушено осуществление по делу о возобновлении платежеспособности должника или признания его банкротом;

3) принято решение о ликвидации юридического лица, движимое имущество которого является предметом удержания.

Если предметом Удержания являются два или больше объектов, ретентор получает удовлетворение за счет такого их количества, какое достаточно для полного удовлетворения обеспеченного обременением требования. В этом случае ретентор самостоятельно определяет движимое имущество, на которое обращается взыскание.

Методические рекомендации для проведения практических занятий по дисциплине «Обеспечение исполнения обязательств»

Модуль 1

Текущий модуль 1. Обеспечение исполнения обязательств

Практическое занятие 1.

ТЕМА 1. Общая характеристика способов обеспечения исполнения обязательств

План

1. Понятие обеспечения исполнения обязательств и его общая характеристика.

2. Виды обеспечения исполнения обязательств по Главе 49 ГК Украины и их классификация

3. Альтернативные виды (способы) обеспечения исполнения обязательств.

Контрольные вопросы

1. Что такое обязательства? Чем обязательства отличаются от других оснований возникновения гражданских правоотношений?

2. Чем обязательственные правоотношения отличаются от имущественных и неимущественных? Приведите примеры.

3. Кто является субъектами обязательства? Что такое множественность субъектов обязательства? Какие виды множественности Вам известны? Приведите примеры.

4. Какие виды обязательств с множественностью субъектов Вы можете назвать? Приведите примеры каждого из видов.

5. На каких основаниях и в каком порядке возможна замена кредитора в обязательстве?

6. На каких основаниях и в каком порядке возможна замена должника в обязательстве?

7. Что относится к объектам обязательств?

8. Какие виды обязательств Вам известны? Какое практическое значение имеет распределения обязательств на отдельные виды?

9. Какие принципы исполнения обязательств Вам известны?

10. Что означает принцип надлежащего исполнения обязательства? Перечислите элементы надлежащего исполнения обязательства.

11. Что такое просрочки? Какие виды просрочки Вам известны?

12. Раскройте понятие «надлежащий предмет», «надлежащее место», «надлежащие стороны», «надлежащим образом» исполнение обязательства.

13. Что является последствиями нарушения обязательства?

14. Что такое гражданско-правовая ответственность? Чем она отличается от других видов юридической ответственности?

15. Какие виды и формы ответственности Вам известны? Приведите примеры.

16. Что такое состав гражданского правонарушения? Перечислите его элементы.

17. Что такое обеспечение исполнения обязательства?

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

18. Что такое акцессорность обязательства? Какие она имеет практические последствия?

19. Что означает действительное обязательство?

20. Перечислите признаки обеспечительных обязательств.

21. Какие виды обеспечения обязательств Вам известны? В чем заключается практическое значение распределения видов обеспечения на группы?

Вопросы для обсуждения

1. В соответствии со ст. 547 ГК Украины, соглашение об обеспечении исполнения обязательств должно быть заключено в письменной форме, следствием несоблюдения которой является ничтожность сделки. В то же время, согласно ст. 546 ГК Украины, выполнение обязательств может осуществляться и другими видами, кроме предусмотренных разделом 49 ГК Украины. Значит ли это, что требование о письменной форме касается всех видов обеспечения, установлена ли ​​она только относительно шести видов ОИО, предусмотренных разделом 49 ГК Украины?

2. Означает ли акцессорность обеспечительного обязательства, что в случае перевода долга по основному обязательству к новому должнику переходят также обязанности по обеспечительным обязательствам?

3. По мнению некоторых исследователей убытки также являются способом обеспечения исполнения обязательств вместе с неустойкой. Какова Ваша точка зрения по этому поводу?

4. Какие еще способы минимизации рисков кредитора, кроме обеспечения выполнения обязательств, можно назвать?

Практическое занятие 2.

Рекомендуемые страницы:

§

План

1. Понятие неустойки, виды неустойки и их классификация.

2. История развития института неустойки. Источники регулирования неустойки по действующему законодательству Украины.

3. Размер неустойки и порядок ее начисления.

4. Особенности применения неустойки.

5. Особенности взыскания неустойки за нарушение денежных обязательств.

Контрольные вопросы

1. Что такое неустойка? Какими свойствами определяется особенность данного вида обеспечения исполнения обязательств?

2. В чем заключается двойственность функции неустойки? Какие теории существуют по этому поводу?

3. Какие виды неустойки Вам известны? В чем заключается практическое значение классификации неустойки на виды? Приведите примеры каждого вида.

4. Каким было историческое развитие института неустойки?

5. Какие правовые институты законодательства зарубежных стран аналогичны институту неустойки по ГК Украины? В чем их принципиальные отличия?

6. Что является предметом неустойки? В чем заключается новелла гражданского законодательства относительно предмета неустойки?

7. Как устанавливается и ограничивается размер неустойки в законодательстве?

8. Назовите способы расчета неустойки?

9. Укажите условия применения неустойки.

10. На каких основаниях размер неустойки может быть уменьшен судом?

11. В чем заключается проблема уменьшения неустойки в случае ее значительного превышения размера убытков?

12. На каких основаниях должник освобождается от уплаты неустойки?

13. В чем состоит особенность исчисления исковой давности по требованиям об уплате неустойки (штрафа, пени)?

Вопросы для обсуждения

1. Какая из теорий функций неустойки лежит в основе Гражданского кодекса, который действует? Докажите это ссылкой на нормы законодательства. В чем преимущества и недостатки такого подхода?

2. Какие обстоятельства следует принимать во внимание суда при уменьшении размера неустойки? Есть ли необходимость в их детальной формализации в нормах законодательства?

3. Хозяйственный кодекс среди оснований уменьшения судом размера неустойки называет имущественное положение сторон. В чем преимущества и недостатки такого подхода?  

Задачи

1. Договор поставки содержит следующее условие: «В случае неисполнения поставщик должен уплатить покупателю неустойку в размере 1000 грн. за каждый день просрочки, а в случае просрочки более 25 дней платится штраф в размере 10000 грн. »

Вопросы:

1) Какой вид неустойки устанавливает данное положение?

2) Значит ли это, что с окончанием 25 дней пеня 1000 грн. в день продолжает начисляться?

2. Частный предприниматель Зинченко занял у знакомого Михненко 50000 грн. В подтверждение заключения договора Зинченко передал Михненко расписку следующего содержания: «Я, О.В. Зинченко (паспортные данные, индивидуальный номер налогоплательщика), занял у М.С. Михненко 50000 грн. под 12 процентов годовых. Обязуюсь вернуть долг через год, 25 сентября 2021 (подпись, дата)».

В день выполнения Зинченко долг не вернул, сославшись на отсутствие денег, и пообещал возместить его в полном объеме в начале следующей недели. Но ни через неделю, ни через месяц долг так и не был возвращен. Подождав 3 месяца, Михненко обратился к юристам с просьбой проконсультировать его о возможности взыскания долга.

Вопросы:

1) На какую максимальную сумму может претендовать Михненко?

2) Если бы Михненко советовался с Вами перед заключением договора, каким образом Вы бы посоветовали ему минимизировать риск невозврата денег? Свой ответ обоснуйте.

3. ПАО «Монтажинвест» и ООО «Радость» заключили договор на поставку продукции. ПАО «Монтажинвест» — поставщик по договору — обязался поставить товары до 10 августа 2021 г. Данную продукцию ПАО должно проводить из комплектующих, которые оно приобретает в ООО «Электродеталь», которые ООО, в свою очередь, проводит с компонентов, часть которых оно покупает у государственного предприятия «Спецприбороборудованния», которое является единственным в Украине производителем данных компонентов.

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

Условия договора поставки между ПАО «Монтажинвест» и ООО «Радость» предусматривают, в частности, следующее:

«2.2. Общая цена контракта составляет 2500000 грн.

2.3. Поставка Продукции осуществляется 5 (пятью) равными партиями стоимостью по 500 000 грн. Продукция должна быть отгружена Поставщиком в течение 3 (трех) дней после получения по факсу письма-заказы от Покупателя с требованием отгрузки.

8.1. В случае поставки Продукции несоответствующего качества Поставщик должен уплатить Покупателю неустойку в размере 25% от стоимости некачественной продукции.

8.2. При просрочке поставки Продукции Поставщик платит пеню в размере 1% от стоимости просроченной Продукции за каждый день просрочки. В случае, если просрочка достигает 30 дней, Поставщик дополнительно платит неустойку в размере 1,5% за каждый день просрочки.

8.3. В случае просрочки оплаты Продукции Покупатель платит Поставщику пеню в размере, определенном действующим законодательством, которая не может превышать двойную учетную ставку НБУ, исчисляется за каждый день просрочки».

Поставщик отгрузил 2 партии продукции, но в момент поступления заказа на третью партию стоимостью 500000 грн. внезапно выяснил, что в ООО «Электродеталь» нет возможности поставить комплектующие, поскольку ее поставщик ГП «Спецприбороборудованния» уже в течение месяца не работает из-за забастовки работников, арест счетов, взятие под стражу руководства по обвинению в злоупотреблении служебным положением и проведения в связи с этим изъятие всей документации, а также из-за отключения завода от электротока за многомесячную неуплату. Поставщик принял срочные меры к поиску других производителей комплектующих и нашел предприятие в Польше, которое заверило, что проводит полностью аналогичные товары. В результате, часть продукции была проведена с использованием запаса старых комплектующих, а часть — из новых комплектующих польского производства. Продукция была поставлена ​​с опозданием в 35 дней.

При принятии продукции ООО было обнаружено, что 60% партии не соответствует требованиям качества из-за того, что польские комплектующие проводились по другим стандартам.

ООО обратилось к ПАО с претензией, к которой выдвинуло следующие требования:

1) уплатить штраф за поставку продукции несоответствующего качества в размере 75 000грн.;

2) уплатить неустойку в размере 223 750 грн. (Которая состоит из пени в 1% от стоимости продукции за 35 дней просрочки (175000 грн.) И пени в размере 1,5% от суммы, которая состоит из стоимости продукции начисленная неустойка в 1% за последние 5 дней просрочки (48 750 грн.))

3) возместить в полном размере убытки, которые предприятие испытало в результате несвоевременного и ненадлежащего исполнения своих обязанностей ПАО, которые составляют сумму 228500 грн. (Эта сумма состоит из 33 500 грн. неустойки, которую ООО должно было уплатить своим контрагентам, 95000 грн. Разницы в цене продукции, ООО должно было приобрести по более высоким ценам вместо непоставленной, а также 100 000 грн. морального вреда, возникшего из-за ущерба репутации ООО как надежного партнера в глазах контрагентов»).

Вместе оплатить: 527250 грн.

4) поставить продукцию надлежащего качества на общую сумму 300 000 грн. вместо некачественной.

К моменту выполнения этих требований ООО отказалось даже частично платить за эту партию продукции.

ПАО не признало требований на том основании, что в нарушении обязательства не было его вины, а, следовательно, неустойка за просрочку и несоответствующее качество не должна взиматься. ООО обратилось с соответствующим иском в суд. ПАО был предъявлен встречный иск об оплате за поставленный товар в размере 300 000 грн. и пени в размере 7 685,15 грн. за просрочку в течение 55 дней (закончившихся до момента обращения в суд).

Вопросы:

1) Какие правила применения неустойки?

2) Какое решение должен принять суд? Какие обстоятельства он должен принять во внимание? Ответ обоснуйте.

Практическое занятие 3.

Рекомендуемые страницы:

§

План

1. Понятие, общая характеристика и виды залога.

2. Историческое развитие института залога. Залог в законодательстве других стран.

3. Договор залога.

4. Отдельные виды залога.

5. Порядок обращения взыскания на заложенное имущество.

Контрольные вопросы

1. В чем заключаются особенности залога как вида обеспечения исполнения обязательств?

2. На каком основании может возникать залоговое правоотношение? Приведите примеры.

3. Кто может быть залогодателем?

4. Кто является залогодержателем в залоговых правоотношениях?

5. Какое имущество не может быть предметом залога?

6. Какое имущество передается в залог по особым правилам?

7. Какие виды залога выделяет законодательство? Является ли перечень видов залога, приведенный в Законе Украины «О залоге», исчерпывающим? Ответ обоснуйте.

8. Какие особые виды залога предусмотрены законодательством? Чем они регулируются?

9. Какие правовые институты являются смежными с институтом залога? В чем отличия? Приведите примеры.

10. Каким было историческое развитие института залога?

11. Какие правовые институты законодательства зарубежных стран аналогичны институту залога по ГК Украины? В чем их принципиальные отличия?

12. В чем состоит особенность формы договора залога? Чем она регулируется? Каковы последствия несоблюдения установленной формы договора?

13. В чем заключаются требования о регистрации залогов? Каковы последствия несоблюдения этих требований?

14. Перечислите основные права и обязанности залогодателя.

15. Назовите основные права и обязанности залогодержателя.

16. В чем состоит особенность залога товаров в обороте и переработке?

17. Назовите особенности залога.

18. В чем заключаются особенности залога имущественных прав?

19. В чем заключаются особенности залога ценных бумаг?

Вопросы для обсуждения

1. Залог является вещным или обязательственным правом? Обоснуйте свою точку зрения ссылками на законодательство.Задачи

1. Предприятие ООО «Тур-Сервис» (заказчик) заключило с ООО «Монтаж-оборудования» (подрядчик) договор о выполнении строительных работ, который, в частности, содержал следующее положение: «В случае просрочки окончательной сдачи объекта Заказчику Подрядчик платит неустойку в размере 0,2% от договорной стоимости объекта за каждый день просрочки. Если просрочка превышает 30 дней, обязанность Подрядчика по уплате неустойки прекращается, однако Подрядчик обязан передать Заказчику складские помещения, которые находятся по адресу (….) ».

Подрядчик просрочил сдачу объекта более чем на один месяц. Когда Заказчик обратился к подрядчику с требованием передать ему вещь, Подрядчик сообщил, что здание склада уже было продано ПАО «Мечта». Когда Заказчик обратился в ПАО «Мечта» с иском об обращении взыскания на заложенное имущество, ему в его требованиях было отказано по следующим основаниям: 1) ПАО «Мечта» не было ничего известно о заключенном договоре залога; 2) даже если договор залога и был заключен, была нарушена обязательная нотариальная форма его заключения, а, следовательно, договор является ничтожным.

Вопросы:

1) Был заключен между сторонами договор залога имущества?

2) Какой совет можно дать ООО «Тур-Сервис» по данному делу?

3) Прочитайте решения Верховного Суда Украины от 14 декабря 2005 по делу о признании права собственности и возмещении морального вреда. Можно применить ту же логику к данной задачи?

2. ЧАО «Волынь» получило от ООО «Стандарт-изделие» заем в размере 500 000 грн. В соответствии с договором займа ЧАО в обеспечение требований ООО передало заимодателю  в залог 20 станков с компьютерным управлением, которыми продолжало пользоваться. Через 9 месяцев, на которые был заключен договор займа, ЧАО не вернуло сумму долга с начисленными процентами. Итак, ООО требовало возвращения компьютеров. Но, как выяснилось, ЧАО нарушение договора уже продало компьютеры другой компании — ООО «Укрцегла». ООО «Стандарт-изделие» обратилось к ООО «Укрцегла» с иском об обращении взыскания на заложенное имущество. ООО «Укрцегла» против иска возражает на том основании, что оно при покупке станков не знало и не могло знать об их обременении залогом, а, следовательно, является добросовестным приобретателем.

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

Вопросы:

1) Что происходит с залогом, если предмет, обремененный залогом, реализуется третьему лицу?

2) Каким образом следует решить данную задачу?

3) Какой совет Вы бы дали кредитору для защиты от подобного риска в будущем?

Практическое занятие 4.

Рекомендуемые страницы:

§

План

1. Ипотека как вид залога. Понятие и применение закладной.

2. Регистрация залогов и ипотек.

3. Порядок обращения взыскания на предмет ипотеки.

4. Прекращение ипотеки.

Контрольные вопросы

1. Что такое ипотека? Что является предметом ипотеки?

2. В чем заключается особенность формы ипотечного договора?

3. Каким образом осуществляется нотариальное удостоверение ипотечного договора?

4. Что относится к существенным условиям ипотечного договора?

5. Содержание договора ипотеки. Существенные условия договора ипотеки?

6. В чем заключаются юридические последствия и экономические преимущества выдачи закладной?

7. Каким образом осуществляется регистрация залог движимого имущества?

8. Каким образом осуществляется регистрация ипотек?

9. На каком основании происходит обращение взыскания на заложенное имущество? Когда закон решает досрочном переводе?

10. Каков порядок обращения взыскания предусмотрен законом?

11. В чем состоит особенность обращения взыскания на основании исполнительной надписи нотариуса?

12. Каким образом происходит удовлетворение требований кредитора за счет заложенного имущества?

13. В чем состоит особенность обращения взыскания на жилые дома (квартиры)? Чем эти отношения регулируются?

14. Что является основанием прекращения залогового (ипотечного) правоотношения?

Вопросы для обсуждения

1. В соответствии с Законом «Об ипотеке» разрешается обращение взыскания на жилые дома и квартиры, переданные для обеспечения возврата кредитов, сопровождающееся выселением всех жителей, причем отсутствие временного жилья для таких жителей не является препятствием для выселения. Способствует, по вашему мнению, такая норма развития экономики страны?

2. Какой цели и защиты чьих интересов служит регистрация залогов (ипотек)? В чем заключается ее юридическое и практическое значение?

Задачи

1. Стороны принесли нотариусу для удостоверения договора ипотеки, которым обеспечивался кредитный договор, в котором в условии об удовлетворении требований кредитора за счет заложенного имущества, в частности, отмечалось: «Стороны соглашаются, что в случае просрочки ипотекодателем возврата кредита, предоставленного по обеспечивается кредитному договору, более чем на один месяц, предмет ипотеки автоматически переходит в собственность ипотекодержателя. Если сумма долга по кредитному договору превышает стоимость предмета ипотеки, оставшаяся часть долга ипотекодержатель взимает в общем порядке. Если стоимость предмета ипотеки выше суммы долга по кредитному договору, разница подлежит возврату ипотекодателю». Нотариус отказался заверять такой договор на том основании, что такого порядка обращения взыскания на предмет ипотеки, как его автоматическая передача в собственность ипотекодержателя, законодательство не предусматривает.

Вопросы:

1) В каком порядке происходит обращение взыскания на предмет ипотеки?

2) Соответствуют ли условия представленного сторонами договора ипотеки законодательству об ипотеке?

3) Какое решение должен принять нотариус? Свой ответ обоснуйте.

Практическое занятие 5.

Тема 5. Обеспечение исполнения обязательств поручительством

План

1. Понятие, общая характеристика и виды поручительства.

2. Историческое развитие института поручительства.

3. Содержание договора поручительства. Ответственность поручителя.

4. Прекращение поручительства.

Контрольные вопросы

1) В чем заключаются особенности поручительства как способа обеспечения исполнения обязательств?

2) Кто является сторонами отношений поручительства?

3) Какие виды договора поручительства существуют по законодательству?

4) Какие правовые институты являются смежными с поручительством? Чем они принципиально отличаются?

5) Каким было историческое развитие института поручительства?

6) Какие правовые институты законодательства зарубежных стран аналогичны институту поручительства по ГК Украины? В чем их принципиальные отличия?

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

7) Чем характеризуется договор поручительства?

8) Назовите существенные условия договора поручительства.

9) Назовите основные права и обязанности поручителя по договору поручительства.

10) На каких основаниях поручительство прекращается? Чем, по вашему мнению, это обусловлено?

Вопросы для обсуждения

1. По делу № 49 / 3-2003-05 по иску ООО «A.V.» к ЗАО «Узинський сахарный комбинат», 3-е лицо на стороне ответчика ООО «Деметон Сервис Лтд» о взыскании 107629,12 грн. и по встречному иску ЗАО «Узинський сахарный комбинат» к ООО «AV», третье лицо ООО «Деметон Сервис Лтд» о признании сделки недействительной ВХСУ обосновал свое решение тем, что договор поручительства был заключен ЗАО без цели получения прибыли (бесплатно) . В то же время, по нормам ГК УССР (согласно которому был заключен договор) поручительство считалось безвозмездным, если иное не было указано в договоре. Было бы таким же решение ВХСУ, если бы договор поручительства был заключен в соответствии с новым ГК, если в нем не было бы условия о оплатности или бесплатности, но по обстоятельствам дела ЗАО «Узинський сахарный комбинат» осуществил такую ​​деятельность впервые без цели дальнейшего осуществления, а следовательно, отсутствует критерий систематичности?

2. Можно ли считать срок обращения кредитора с требованием к поручителю сроком исковой давности? Обоснуйте свой ответ.

Задачи

1. В договоре поручительства указано: «Поручитель при нарушении обязательства должником обязуется отвечать перед кредитором за убытки и все начисленные штрафные санкции, если должник не в состоянии самостоятельно нести такую ​​ ответственность». Прокомментируйте это положение с точки зрения объема ответственности поручителя. Чьи интересы, прежде всего, защищает такая формулировка?

2. Между сторонами ООО «А» и ПАО «Б» был заключен договор поставки, согласно которому ПАО «Б» обязалось поставить в месячный срок после заключения договора партию бытовой техники в пользу ООО «А» по ​​номенклатуре. Договор поставки содержал неустойку за несвоевременную поставку техники в размере 0,2% стоимости просроченной продукции за каждый день просрочки. Договор поставки был обеспечен договором поручительства, который был заключен между ООО «А» (кредитор), ПАО «Б» (должник) и ЧАО «В» (поручитель), согласно которому, по условиям договора поручительства, поручитель обязался «отвечать перед кредитором в случае нарушения своих обязанностей должником в полном объеме долга должника и всех процентов, начисленных в результате нарушения должником договора».

ПАО «Б» своевременно свои обязанности не выполнил. ООО «А» одновременно обратилось к поручителю и должнику с иском о выполнении ими договора поставки в натуре (поставка техники), уплаты неустойки в размере 8500 грн. и полной суммы убытков в размере 12700 грн.

Поручитель против иска возражал на том основании, что: 1) кредитор не вправе требовать одновременно привлечения к ответственности как поручителя, так и основного должника; 2) кредитор не вправе требовать от него исполнения обязательства должника в натуре; 3) по условиям договора поручительства он не должен нести ответственность в размере неустойки.

Вопросы:

1) В каком объеме отвечает перед кредитором поручитель?

2) Каким образом можно ограничить ответственность поручителя?

3) Как суд должен решить данный спор? Свой ответ обоснуйте.

3. Между ООО «Стимул» (кредитор), частным предпринимателем В. Олешко (должник) и ООО «Платформа» (поручитель) был заключен договор поручительства, которым обеспечивался договор займа, заключенный между кредитором и должником на сумму 65 000 грн. сроком на 1 год. По условиям договора, поручитель отвечает перед кредитором за нарушение исполнения должником своих обязательств возврата суммы займа. Срок действия договора поручительства стороны не согласовали.

По истечении 1 года после заключения договора займа В. Олешко долг не вернул и исчез в неизвестном направлении. Подождал 4 месяца и не найдя должника, кредитор обратился к поручителю с письменной претензией об уплате суммы долга, убытков от инфляции и процентов. Поручитель признал, что он будет нести ответственность в размере суммы долга, но требования относительно объема и убытков признать отказался на том основании, что они не обусловлены ни в законе, ни в договоре.

Через 2 месяца кредитор обратился с иском в суд, но в возражении на иск поручитель, кроме уже выдвинутых возражений, заявил, что срок действия поручительства прекратился, поскольку иск был подан в течение 6-месячного срока исковой давности, установленного для кредитора.

Вопросы:

1) Что является основанием прекращения поручительства?

2) В каком объеме должен отвечать поручитель в этом случае?

3) Какое решение должен вынести суд, учитывая возражения поручителя? Свой ответ обоснуйте.

4. Договор поставки мясных продуктов между ООО «Антарес» (кредитор) и ЧП «Сотка» (заемщик) на сумму 50 000 был обеспечен поручительством ООО «Еловый дом», причем договор поручительства был заключен между должником и поручителем, а директор предприятия — кредитора на договоре указал «С договором поручительства знаком, согласен», указал свою Фамилию, поставил свою подпись и скрепил ее печатью предприятия.

В срок выполнения должник поставил только часть продукции, причем несоответствующего качества. Кредитор обратился к поручителю с иском о компенсации убытков и уплаты неустойки. Согласно решению суда поручитель уплатил кредитору сумму неустойки и убытков в полном размере на общую сумму 17 500 грн. Но впоследствии поручитель узнал от кредитора о том, что при рассмотрении иска кредитора к поручителю должник исполнил свои обязанности в полном объеме, забыв, по словам должника, сообщить об этом поручителя. Поручитель обратился к должнику с иском о взыскании суммы уплаченного долга и судебных расходов на общую сумму 23000 грн. Но должник против иска возражал на том основании, что, во-первых, сумма убытков кредитора была меньше на 2500 грн., чем было заявлено в иске кредитора к поручителю, а во-вторых, договор займа вообще является недействительным, так как заключенный с нарушением обязательной письменной формы.

Вопросы:

1) Как может поступить поручитель, если он ошибочно выполнил уже выполненный должником долг?

2) Какое решение должен принять суд в данной ситуации? Свой ответ обоснуйте

Практическое занятие 6.

Рекомендуемые страницы:

§

План

1. Понятие гарантии. Стороны гарантийного обязательства.

2. История развития института гарантии. Гарантия в зарубежном и международном праве.

3. Порядок оформления и выдачи гарантии.

4. Реализация прав с гарантией. Прекращение гарантии.

Контрольные вопросы

1) В чем заключаются особенности гарантии как вида обеспечения выполнения обязательств?

2) Каким было историческое развитие института гарантии?

3) Какие правовые институты законодательства зарубежных стран аналогичны институту гарантии по ГК Украины? В чем их принципиальные отличия?

4) Каков объем обязанностей гаранта?

5) Вправе ли гарант обратиться с требованием к принципалу после уплаты гарантийной суммы?

6) На основании чего гарант вправе отказать в осуществлении уплаты гарантийной суммы?

7) На каких основаниях гарантия прекращается? Чем это можно объяснить?

Вопросы для обсуждения

1. На основании анализа специальной литературы обоснуйте свое мнение относительно правовой природы гарантии и значение (содержание) ее неакцессорности.

2. Почему, по вашему мнению, гарантия является единственным неакцессорным видом обеспечения выполнения обязательств? Свою позицию обоснуйте.

3. Какие условия следует предусматривать в гарантии для наибольшей защиты интересов гаранта? Какие условия следует предусматривать в гарантии для наибольшей защиты интересов принципала?

Задачи

1. Между ЗАО «Аккредитив» и ООО «Шанс» (заемщик) был заключен кредитный договор, согласно которому заемщик брал кредит в размере 200 тыс. грн. сроком на 1 год на закупку нового оборудования для производства строительных материалов. Договор был обеспечен гарантией, выданной местным филиалом ЗАО «Аркада-Банк». В указанный в договоре кредитования срок заемщик кредит не вернул. ЗАО «Аккредитив» обратился в ОАО «Аркада-Банк» с письменным требованием об уплате гарантийной суммы в соответствии с условиями гарантии — 150 тыс. грн., в которую вовлек необходимый пакет документов, которые удостоверяли факт невыполнения договора заемщиком. Но гарант оплатить отказался на том основании, что договор о предоставлении гарантии, заключенный между ООО «Шанс» и ЗАО  «Аркада-Банк», был заключен с нарушением законодательства – из-за злонамеренного заговора представителя одной стороны (директора филиала, который был близким родственником основателя ООО «Шанс») с другой стороной — ООО «Шанс» на заведомо невыгодных для банка условиях (отсутствие права на регресс, чрезвычайно высокий уровень ответственности банка). Одновременно ЗАО «Аркада-Банк» подало иск о признании этого договора недействительным; иск был удовлетворен.

Но ЗАО «Аккредитив» подало иск о взыскании с гаранта гарантийной суммы, а также убытков, нанесенных отказом оплатить гарантийную сумму, на том основании, что гарантия не зависит от других обязательств.

Вопросы:

1) В чем заключается особенность правовой природы гарантии как вида обеспечения исполнения обязательств? Что практически означает неакцессорность гарантии?

2) Как суд должен решить данный спор? Свой ответ обоснуйте.

2. Акционерный коммерческий банк «Авизо» предоставил гарантию на обеспечение договора займа, заключенного между ООО «Шиномонтаж» (займодатель) и ООО «Родео» (заемщик). В указанный срок заемщик сумму долга не вернул, ссылаясь на отсутствие свободных средств, и ООО «Шиномонтаж» обратилось в банк с требованием об уплате гарантийной суммы.

Через 5 дней после заявления требования банк узнал, что заемщик свой долг перед заимодавцем выполнил полностью, хотя и с 3-дневным опозданием. Банк сообщил об этом бенефициара по гарантии и отказался платить гарантийную сумму, ссылаясь на то, что иначе кредитор безосновательно получит двойную сумму долга. Несмотря на это, бенефициар подал второе требование об уплате, а затем обратился в суд с требованием о принудительном взыскании с банка-гаранта гарантийной суммы. Свое требование бенефициар обосновал тем, что в соответствии с ч. 3 ст. 565 ГК прекращения основного обязательства (в частности, надлежащего исполнения) не прекращает обязанности гаранта, а, следовательно, требование кредитора подлежит удовлетворению. В возражении на иск банк призвал суд применить аналогично норму ст. 557 ГК о поручительстве, целью которой является избежание необоснованного обогащения кредитора за счет одновременного должника и поручителя.

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

Вопросы:

1) В чем заключается объем обязанностей гаранта? На основании чего осуществляется уплата гарантийной суммы?

2) Как суд должен решить данный спор? Свой ответ обоснуйте

3. В договоре о предоставлении гарантии между гарантом и принципалом было указано:

2.3. Ответственность гаранта ограничивается суммой в 100 000 грн. (.)

3.6. После уплаты гарантийной суммы гарант имеет право обратиться к должнику с обратным требованием в пределах обязанности должника, которое обеспечивается договором.

После предъявления бенефициаром требования гарант уплатил сумму в 150 000 грн., а через несколько дней на основании п. 3.6. договоров о предоставлении гарантии обратился к принципалу с регрессным иском на сумму в 200 000 грн., которая состояла из суммы, которую принципал задолжал бенефициару с учетом начисленных финансовых санкций и процентов годовых.

Должник отказался платить, по его мнению, чрезмерную сумму. Банк-гарант обращался с иском в суд.

Вопросы:

1) Какова правовая природа договора между гарантом и принципалом?

2) Как суд должен решить данный спор? Свой ответ обоснуйте.

Практическое занятие 7.

Рекомендуемые страницы:

§

П лан

1. Понятие и история возникновения и развития задатка.

2. Применение задатка.

3. Понятие удержания.

4. Особенности применения удержания.

Контрольные вопросы

1) Раскройте особенности задатка как вида обеспечения исполнения обязательств.

2) Какие функции выполняет задаток? Чем он отличается от аванса?

3) Какие виды задатка существуют по законодательству?

4) Чем отличается задаток от смежных правовых институтов?

5) В чем заключается обеспечительная функция удержания?

6) Чем отличается удержание от смежных правовых институтов?

7) В чем заключаются особенности применения удержания?

Вопросы для обсуждения

1. Целесообразно ли было устанавливать для задатка требование об обязательности письменной формы? К каким практическим последствиям это может привести?

2. Каким образом можно юридически корректно оформить передачу задатка в связи с осуществлением договора купли-продажи квартиры (жилого дома)? Свое мнение обоснуйте.

3. Целесообразно было бы признать удержание НЕ видом обеспечения обязательства, а мерой оперативного воздействия на правонарушителя? В чем будет заключаться отличие в практическом применении?

Задачи

1. Господин Власенко договорился заранее с супругами Ткачук о продаже квартиры. Цена, на которой сошлись стороны, составляла эквивалент 75 000 долларов США в гривнах. В подтверждение заключения договора («для закрепления») Ткачуки передали Власенко сумму в размере 5000 долларов, при условии, что остальные деньги будут внесены после нотариального оформления сделки. Взамен Власенко передал Ткачукам расписку следующего содержания: «Я, В.Я. Власенко (паспортные данные, индивидуальный номер налогоплательщика), следующим подтверждаю, что принял от супругов Ткачук К.В. и М.С. сумму в гривнах, эквивалентную 5000 (пять тысяч) долларов США, переданную в связи с договоренностью о продаже квартиры, которая принадлежит мне и расположена по адресу: (дата, подпись)».

Но когда через 5 дней Ткачуки позвонили по телефону Власенко с предложением на следующий день с утра пойти к нотариусу, Власенко сообщил, что ошибся с ценой и сейчас требует за квартиру сумму, эквивалентную 82 000 долларов США. Ткачуки не согласились на повышение цены и требовали вернуть задаток в двойном размере. Но Власенко согласился вернуть только полученную сумму. Ткачуки обратились за юридической консультацией.

Вопросы:

1) Каким образом должен оформляться договор о задатке?

2) На что могут претендовать жена Ткачук по данному делу?

3) Если бы Ткачуки советовались с Вами о заключении договора, чтобы вы им посоветовали? Свой ответ обоснуйте.

2. ООО «Антарес» передало по договору хранения с ЗАО «Сторно» 35 тонн горюче-смазочных материалов (мазут и дизельное топливо) сроком на 3 месяца. По условиям договора ООО обязалось оплатить 50% стоимости хранения в момент передачи ГСМ, а остальные 50% — в момент получения материалов после хранения. Однако на дату получения ООО заявило, что не имеет достаточно свободных средств и предложило оплатить остаток суммы после реализации ГСМ. ЧАО отдавать материалы отказалось. Тогда ООО предъявило к ЧАО виндикационный иск, в котором, не отрицая тот факт, что полностью не рассчиталось с ответчиком за хранение, в частности, указал, что по истечении 3-месячного срока хранения в ЗАО исчезли правовые основания на владение имуществом, а содержание имущества, которое фактически осуществляет ЧАО, также неправомерно, поскольку такой способ обеспечения не предусмотрен ни нормами ГК о хранении, ни договором хранения. В своем ответе на иск ЗАО заявило, что, отказываясь вернуть ГСМ, оно осуществляет свое право на односторонний отказ от исполнения своего долга  — за нарушение обязательств другой стороной, то есть в порядке применения оперативно-хозяйственной санкции на основании ч. 3 ст . 538 ГК.

Вопросы:

1) Чем удержания отличается от оперативно-хозяйственных санкций?

2) Каковы условия применения удержания? Было они соблюдены в данной ситуации?

3) Каким образом суд должен решить данный спор? Свой ответ обоснуйте.

4) Какие бы меры вы посоветовали применить для предотвращения подобных споров в будущем?

Рекомендуемые страницы:

§

1. Обеспечение исполнения обязательства: понятие, признаки, практическое значение.

2. Характеристика видов обеспечения исполнения обязательства по Гражданскому кодексу Украины.

3. Обеспечение исполнения обязательства по римскому праву.

4. Альтернативные виды (способы) обеспечения исполнения обязательства.

5. Теоретическое и практическое значение понятия «акцессорность». Какие виды обеспечения исполнения обязательства не является акцессорными?

6. Понятие неустойки, виды неустойки и отграничения неустойки от похожих правовых институтов.

7. Характеристика исторического развития института неустойки и различия в регулировании неустойки в Украине и за рубежом.

8. Размер неустойки и порядок ее начисления. Основания для уменьшения неустойки.

9. Обстоятельства, исключающие взыскания неустойки при нарушении обязательства.

10. Ответственность за нарушение денежных обязательств: правовая основа, основания, условия.

11. Понятие, общая характеристика и виды залога, ее юридическое и экономическое значение.

12. Характеристика исторического развития института залога и различия в регулировании залога в Украине и за рубежом.

13. Правовой статус залогодателя и залогодержателя.

14. Предмет залога. Имущество, которое не может быть предметом залога.

15. Договор залога.

16. Особенности заключения договора залога.

17. залога товаров в обороте и переработке. Объясните принцип динамизма предмета залога.

18. Охарактеризуйте особенности залога имущественных прав.

19. Охарактеризуйте особенности залога ценных бумаг.

20. Порядок обращения взыскания на заложенное имущество.

21. Ипотека как вид залога.

22. Условия и особенности заключения договора ипотеки.

23. Понятие и применение закладной.

24. Порядок обращения взыскания на предмет ипотеки.

25. Особенность обращения взыскания на жилые дома (квартиры), переданные в ипотеку.

26. Прекращение залога.

27. Понятие, общая характеристика и виды поручительства, отличие от смежных правовых институтов.

28. Характеристика исторического развития института поручительства и отличие регулирования поручительства в зарубежном и украинском праве.

29. Содержание договора поручительства.

30. Права и обязанности поручителя по договору поручительства.

31. Ответственность поручителя. Основания освобождения поручителя от ответственности.

32. Прекращение поручительства.

33. Общая характеристика гарантии как способа обеспечения исполнения обязательства.

34. Характеристика исторического развития института поручительства и отличие регулирования поручительства в зарубежном, международном и украинском праве.

35. Стороны гарантийного обязательства.

36. Требования к бенефициару по гарантии.

37. Порядок заключения гарантийного договора.

38. Порядок оформления и выдачи гарантии.

39. Объем прав и обязанностей гаранта.

40. Охарактеризуйте особенности выдачи и правового режима гарантийного письма.

41. Прекращение гарантии.

42. Понятие и признаки задатка и отличие задатка от аванса.

43. Охарактеризуйте особенности установления условия для задатка.

44. Каким образом реализуются права кредитора по задатком?

45. ​​Функции задатка.

46. Характеристика удержания как способа обеспечения исполнения обязательства, отмежевание удержания от смежных правовых институтов.

47. Порядок принудительного обращения кредитором взыскания на удержанное имущество должника в случае неисполнения им своего долга.

48. Охарактеризуйте субъекты и объекты удержания.

49. Особенности осуществления прав ретентора за удержанием.

Методические рекомендации по организации самостоятельной работы студентов

1. Сравните структуру норм об обеспечении исполнения обязательств Гражданского кодекса Украины, Гражданского кодекса РФ, Гражданского кодекса УССР, Единого коммерческого кодекса США, Гражданского кодекса Франции. В чем заключаются различия в подходах к правовому регулированию этого правового института? Влияние какого документа чувствуется в наибольшей степени на редакцию Гражданского кодекса Украины? На основании проведенного анализа составьте сравнительную таблицу и предоставьте собственные комментарии.

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

2. Сделайте сравнительную таблицу регулирования неустойки по ГК УССР, ГК Украины и ХК Украины. В чем заключаются различия в правовом регулировании? Свои выводы выложите в письменной форме.

3. Выпишите по крайней мере с 3-х актов действующего законодательства Украины (обязательно ГК и ХК, а также с любого другого нормативно — правового акта на ваше усмотрение) законные неустойки.

4. Найдите судебную практику, в которой суд анализирует различие неустойки от годовых, проанализируйте, по крайней мере, одно судебное решение. Письменно прокомментируйте решение суда; на основании решения составьте задачу, к которой предложите соответствующее решение.

5. Сделайте сравнительную таблицу оснований уменьшения размера неустойки в законодательстве разных стран (используя Сборник нормативных актов и международных документов). Сделайте вывод о тенденциях развития современного права.

6. Составьте сравнительную таблицу норм ГК Украины, ГК УССР и ГК РФ о задатке. Проанализируйте различия в правовом регулировании. Чем их можно объяснить?

7. Составьте сравнительную таблицу норм ГК Украины, ГК УССР и ГК РФ об удержании. Проанализируйте различия в правовом регулировании. Чем их можно объяснить?

8. Найдите судебную практику судов Украины по задатку и удержанию, составьте на основании решений судов задачи, приложите к ним копию решения суда.

9. Составьте проекты положений договора о задатке и удержании, которые в наибольшей степени защищали права кредитора и должника. Свою позицию объяснить письменно.

1. Составьте сравнительную таблицу норм по поручительству по ГК Украины, ГК УССР и ГК РФ. В чем заключаются принципиальные отличия законодательного регулирования? Чем это можно объяснить?

10. Составьте сравнительную таблицу регулирования института поручительства по законодательству зарубежных стран (кроме России) (см. Сборник нормативных актов и международных документов по курсу).

11. Найдите судебное решение, в котором суд применяет положения законодательства Украины о поручительстве. Письменно прокомментируйте решение суда; на основании решения составьте задачи; к комментарию и составленным задачам проложите соответствующее решение.

12. Составьте проекты двух договоров поручительства, один из которых в наибольшей степени защищает интересы кредитора, а второй — должника. Объясните свое решение.

13. Найдите судебную практику, в которой суд применяет положения законодательства о залоге, проанализируйте судебное решение, письменно прокомментируйте решение суда; на основании решения составьте задачи; к комментарию и составленным задачам предложите соответствующее решение.

14. Сделайте сравнительную таблицу порядка и последствий регистрации залогов в законодательстве разных стран (используя Сборник нормативных актов и международных документов). Сделайте вывод о тенденциях развития современного права.

15. Составьте сравнительную таблицу норм законодательства о залоге (ипотеке) Украины (Гражданский кодекс Украины, Закон «О залоге», Закон «Об ипотеке») и положений Гражданского кодекса РФ (§3 Разделы 23 «Залог» (ст.ст. 334- 358). Найдите принципиальные различия в регулировании этого правового института.

16. Составьте проект договора залога, который бы в наибольшей степени защищал интересы кредитора-залогодержателя. Объясните свое решение.

Индивидуальные задания по дисциплине «Обеспечение исполнения обязательств»

 Темы рефератов

1.Обеспечение исполнения обязательств по римскому праву.

2.Обеспечение исполнения обязательств по старославянским правом.

3.Обеспечение исполнения обязательств по инкассо.

4.Факторинг как способ обеспечения исполнения обязательств.

5. Обеспечительная функция долга в обязательствах.

6. Проценты годовых как способ обеспечения исполнения обязательств.

7. Аккредитив как вид обеспечения исполнения обязательств.

8.Фьючерсы как вид обеспечения исполнения обязательств.

9.Форварды как вид обеспечения исполнения обязательств.

10.Опционы как вид обеспечения исполнения обязательств.

11.Договоры репо и их обеспечительная функция.

12.Особенности залога товаров в обороте и переработке.

13.Особенности залога недвижимости.

14.Особенности залога движимого имущества.

15.Особенности залога ценных бумаг.

16.Особенности залога имущественных прав.

17.Институт залога по праву Германии.

18.Институт залога по праву Франции.

19.Институт залога по праву США.

20.Особенности морского залога.

21.Правовое регулирование выпуска ипотечных ценных бумаг.

22.Закладная как ценная бумага.

23. Имущественное поручительство как специфический правовой институт.

24.Поручительство по праву Франции.

25. Гарантия в международном коммерческом обороте.

 26.Удержание как принципиально новый способ обеспечения исполнения обязательств.

Сведения об обеспечении студентов учебной и методической литературой

Рекомендуемые страницы:

§

1. Анисимов, А. П. Гражданское право России. Общая часть : учебник для академического бакалавриата / А. П. Анисимов, А. Я. Рыженков, С. А. Чаркин ; под общ. ред. А. Я. Рыженкова. — 4-е изд., перераб. и доп. — М. : Издательство Юрайт, 2021. — 394 с. — (Бакалавр. Академический курс). — ISBN 978-5-534-01095-4.

2. Анисимов, А. П. Гражданское право. Общая часть : учебник для СПО /
А. П. Анисимов, А. Я. Рыженков, С. А. Чаркин. — 3-е изд., перераб. и доп. — М. : Издательство Юрайт, 2021. — 388 с. — (Профессиональное образование). — ISBN 978-5-9916-6257-4.

3. Анисимов, А. П. Гражданское право. Общая часть : учебник для СПО /
А. П. Анисимов, А. Я. Рыженков, С. А. Чаркин. — 3-е изд., перераб. и доп. — М. : Издательство Юрайт, 2021. — 388 с. — (Профессиональное образование). — ISBN 978-5-9916-6257-4.

4. Белов, В. А. Вещные гражданско-правовые формы : учебное пособие для бакалавриата и магистратуры / В. А. Белов. — М. : Издательство Юрайт, 2021. — 307 с. — (Бакалавр и магистр. Модуль.). — ISBN 978-5-534-00381-9.

5. Белов, В. А. Гражданское право в 2 т. Том 1. Общая часть : учебник для академического бакалавриата / В. А. Белов. — М. : Издательство Юрайт, 2021. — 451 с. — (Бакалавр. Академический курс). — ISBN 978-5-534-00327-7.

6. Белов, В. А. Гражданское право в 4 т. Том ii. Общая часть в 2 кн. Книга 1. Лица, блага : учебник для бакалавриата и магистратуры / В. А. Белов. — 2-е изд., перераб. и доп. — М. : Издательство Юрайт, 2021. — 453 с. — (Бакалавр и магистр. Академический курс). — ISBN 978-5-534-03072-3.

7. Белов, В. А. Гражданское право в 4 т. Том ii. Общая часть в 2 кн. Книга 2. Факты CD : учебник для бакалавриата и магистратуры / В. А. Белов. — 2-е изд., перераб. и доп. — М. : Издательство Юрайт, 2021. — 497 с. — (Бакалавр и магистр. Академический курс). — ISBN 978-5-534-03074-7.

8. Белов, В. А. Гражданское право. Актуальные проблемы теории и практики в 2 т. Том 1 / В. А. Белов ; отв. ред. В. А. Белов. — 2-е изд., стер. — М. : Издательство Юрайт, 2021. — 484 с. — (Авторский учебник). — ISBN 978-5-534-02221-6.

9. Белов, В. А. Занимательная цивилистика в 3 кн. Книга 1 : учебное пособие для вузов / В. А. Белов. — 2-е изд., стер. — М. : Издательство Юрайт, 2021. — 125 с. — (Авторский учебник). — ISBN 978-5-534-02114-1.

10. Белов, В. А. Занимательная цивилистика в 3 кн. Книга 2 : учебное пособие для вузов / В. А. Белов. — 2-е изд., стер. — М. : Издательство Юрайт, 2021. — 123 с. — (Авторский учебник). — ISBN 978-5-534-02136-3.

11. Белов, В. А. Обязательственное право : учебное пособие для бакалавриата и магистратуры / В. А. Белов. — М. : Издательство Юрайт, 2021. — 425 с. — (Бакалавр и магистр. Модуль.). — ISBN 978-5-9916-7671-7.

12. Белов, В. А. Гражданское право. Актуальные проблемы теории и практики в 2 т. Том 2 / В. А. Белов ; отв. ред. В. А. Белов. — 2-е изд., стер. — М. : Издательство Юрайт, 2021. — 525 с. — (Авторский учебник). — ISBN 978-5-534-02224-7.

13. Беспалов, Ю. Ф. Гражданское право в схемах : [учеб. пособие] / Ю. Ф. Беспалов, П. А. Якушев. — Изд. 3-е. — Москва : Проспект, 2021. — 292 с. (2 экз)

14. Гражданское право : [в 3 т.] / под общ. ред. С. А. Степанова ; Институт част. права. — Москва : Проспект, 2021 (3 экз)

15. Гражданское право [Текст] : [в 3 т.] : учебник. Т. 2 / отв. ред. Ю. К. Толстой,
Н. Ю. Рассказова; Санкт-Петербургский гос. ун-т ; [В. В. Байбак и др.]. — Изд. 5-е. — Москва : Проспект, 2021. — 924 с. (1 экз)

16. Гражданское право [Текст] : [в 3 т.] : учебник. Т. 2 / под общ. ред. /
С. А. Степанова; Институт част. права ; [И. А. Андреев и др.]. — Москва : Проспект, 2021. — 711 с. (1 экз)

17. Гражданское право [Текст] : [в 3 т.] : учебник. Т. 3 / под общ. ред. С. А. Степанова; Институт част. права ; [И. З. Аюшеева и др.]. — Москва : Проспект, 2021. — 456 с. (1 экз)

18. Гражданское право. Практикум : учебное пособие для СПО / А. П. Анисимов, М. Ю. Козлова, А. Я. Рыженков, А. Ю. Чикильдина. — М. : Издательство Юрайт, 2021. — 230 с. — (Профессиональное образование). — ISBN 978-5-9916-6261-1.

19. Дорошенко, Л. Н. Правовые основания принудительной ликвидации хозяйственных обществ / Л. Н. Дорошенко ; Донецкий нац. ун-т. — Донецк : Світ книги, 2021. — 227 с. (2 экз)

19. Зенин, И. А. Гражданское право. Общая часть : учебник для академического бакалавриата / И. А. Зенин. — 17-е изд., перераб. и доп. — М. : Издательство Юрайт, 2021. — 410 с. — (Бакалавр. Академический курс). — ISBN 978-5-534-01784-7.

20. Зенин, И. А. Гражданское право. Общая часть : учебник для СПО / И. А. Зенин. — 17-е изд., перераб. и доп. — М. : Издательство Юрайт, 2021. — 410 с. — (Профессиональное образование). — ISBN 978-5-9916-7243-6.

Читать "Залоговик. Все о банковских залогах от первого лица" - Вольхин Николай - Страница 3 - ЛитМир

21. Сборник задач по гражданскому праву [Текст] : учебно-методическое пособие : учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция» и специальности «Юриспруденция» / отв. ред. В. С. Ем, Н. В. Козлова ; Московский гос. ун-т им. М. В. Ломоносова, Юрид. фак., Каф. гражданского права. — 4-е изд., стер. — Москва : Статут, 2021 -. (2 экз)

22. Сборник задач по гражданскому праву [Текст] : учебно-методическое пособие : учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция» и специальности «Юриспруденция» / отв. ред. В. С. Ем, Н. В. Козлова ; Московский гос. ун-т им. М. В. Ломоносова, Юрид. фак., Каф. гражданского права. — 3-е изд., стер. — Москва : Статут, 2021 -. (3 экз)

23. Степанова, И. Е. Недействительность и незаключенность гражданско-правового договора: проблемы теории и практики / И. Е. Степанова. — Москва : Проспект, 2021. — 208 с. (3 экз)

24. Юрайт, 2021. — 450 с. — (Бакалавр и магистр. Модуль.). — ISBN 978-5-534-00651-3.

[1]См.: Постанова Вищого господарського суду України від 21 березня 2006 р. у справі № 22/389-48/373 за позовом ТОВ «Агроцукор» до АКБ «Росток-Банк» про визнання недійсним договору застави.

[2] В отличие, например, от немецкого права, в котором предмет залога передается залогодержателю (параграф 1205 Гражданского уложения). Это правило привело к тому, что залог сегодня используется на практике очень редко, потому что мешает коммерческому обороту. Так же, в гражданском праве Франции четко разграничиваются понятия залога (при которой имущество передается кредитору) и ипотеки (когда имущество остается у должника).

[3] Старостина О.А. Правовая природа залога // Актуальные проблемы гражданского права. – Вып. 4 / Под ред. В.В. Витрянского. – М.: Статут, 2002. – С. 8-9.

[4]  Див., напр., рішення господарського суду м. Києва від 31 липня 2003 р. у справі № 34/394 за позовом ВАТ «Державний ощадний банк України» до АТ «Україна-Холдінг-Лізинг»; компанії «Дабл Ю Джей Грейн, Лтд» про визнання договору застави недійсним.

[5] Про сертифіковані товарні склади та прості і подвійні складські свідоцтва»: Закон України від 23 грудня 2004 р. № 2286-IV // Відомості Верховної Ради України. – 2005. – № 6. – Ст. 136.

[6] Див., наприклад, рішення Верховного Суду України від 14 грудня 2005 р. у справі за позовом Ш. до О. про визнання права власності на будинок і відшкодування моральної шкоди.

[7] Верховний Суд України у постанові від 13.05.2003 р. у справі №17-2-32/02-8711 за позовом ВАТ «Племптахопідприємство «Роздільнянське»» до Акціонерного поштово-пенсійного банку «Аваль» про визнання договору недійсним дійшов висновку, що посвідчення нотаріусом договору застави нерухомого майна, яке знаходилося в межах його нотаріального округу, з виїздом за межі округу, не суперечить закону та не може бути підставою для визнання договору недійсним.

[8] Тимчасовий порядок державної реєстрації правочинів: затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 26 травня 2005 р. № 671 //

[9] Про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та їх обмежень: Закон України від 1 липня 2004 року № 1952-IV // Відомості Верховної Ради. – 2004. – № 51. – Ст. 553.

[10] Затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 7 вересня 1998 р. № 1388 //

[11] Про затвердження Порядку ведення Державного реєстру обтяжень рухомого майна: Постанова Кабінету Міністрів України від 5 липня 2004 р. № 830 // Офіційний вісник України. – 2004. – № 27. – Ст. 1770.

[12] Про затвердження Тимчасового порядку державної реєстрації іпотек: Постанова Кабінету Міністрів України від 31 березня 2004 р. № 410 // Офіційний вісник України. – 2004. – № 13. – Ст. 896.

[13] См.: Постанова Вищого господарського суду України від 21 березня 2006 р. у справі № 22/389-48/373 за позовом ТОВ «Агроцукор» до АКБ «Росток-Банк» про визнання недійсним договору застави.

Рекомендуемые страницы:

Оцените статью
Добавить комментарий