Минфин предлагает сохранить за залогодателями ценных бумаг объем корпоративного контроля

По мнению одного из экспертов, проект расширяет возможности предпринимателей по включению в договор залога ценной бумаги наиболее приемлемых для них условий. Другая считает, что он позволит устранить законодательную коллизию, способствуя расширению автономии воли сторон договора залога. Третья полагает, что проект носит позитивный для рынка характер, так как нацелен на «оживление» гражданского оборота.

Еще про залог: Деньги под залог ПТС: отзывы реальных заемщиков.

24 марта Минфин России представил на общественное обсуждение проект поправки в ГК РФ о залоге ценных бумаг.

Так, ст. 358.17 Кодекса предлагается дополнить п. 6, допускающим отражение в договоре залога ценной бумаги возможности осуществления залогодателем всех прав, удостоверенных ею, с предоставлением залогодержателю права на получение дохода по ценной бумаге.

Как отмечается в пояснительной записке, регулирование договора залога ценной бумаги предоставляет весьма ограниченный выбор опций передачи прав по ней. В частности, таким договором может быть предусмотрено осуществление залогодержателем всех прав, принадлежащих залогодателю, либо всех, кроме права на получение дохода по ценной бумаге. «Таким образом, залогодержатель как сильная сторона кредитного правоотношения, настаивая на передаче ему прав по ценной бумаге, всегда получает право голоса по заложенной ценной бумаге. Такое условие весьма некомфортно и рискованно для залогодателя и может стать препятствием для вступления в соответствующие отношения», – сообщается в документе.

Там же указано, что проект направлен на расширение инструмента структурирования сделок по залогу ценных бумаг и позволит залогодателю минимизировать риски утраты контроля над компанией, обеспечивая при этом передачу залогодержателю определенного объема прав – в частности, на получение дивидендов. Наличие данной опции, по мнению разработчиков поправок, будет способствовать заключению соответствующих сделок и поддержанию деловой активности.

Ассоциированный партнер юридической фирмы «ЮСТ», адвокат Александр Рудяков в комментарии «АГ» отметил, что согласно п. 4 ст. 358.17 ГК под правом на получение дохода по ценной бумаге понимается не только получение дивидендов (доходов), но также сумм, полученных от погашения заложенной ценной бумаги; от эмитента в связи с приобретением такой ценной бумаги указанным лицом; в связи с ее приобретением третьим лицом помимо воли владельца заложенной ценной бумаги. «На мой взгляд, предлагаемое изменение предоставит дополнительные возможности сторонам при структурировании сделок – прежде всего, связанных с привлечением финансирования, при создании совместных предприятий, а также при заключении корпоративных договоров, в связи с чем концептуально оценивается исключительно с позитивной стороны», – пояснил он.

Эксперт отметил, что возможность осуществления залогодержателем отдельных прав, удостоверенных ценной бумагой, была предусмотрена еще в первоначальной редакции Закона от 21 декабря 2022 г. № 367-ФЗ, которым были внесены соответствующие изменения в ГК (законопроект № 47538-6), однако в окончательной редакции указанная норма претерпела изменения. «В частности, согласно текущей редакции п. 1 ст. 358.17 ГК залогодержателем могут осуществляться либо все права, удостоверенные заложенной ценной бумагой, либо все, кроме права на получение дохода по ценной бумаге. В связи с этим представляется целесообразным не дополнение данной статьи п. 6, а внесение изменений в п. 1 для исключения противоречия между указанными пунктами», – считает Александр Рудяков.

Адвокат АП г. Москвы Алина Емельянова отметила, что действующее законодательство не предусматривает передачу залогодержателю только прав на получение дохода по ценной бумаге без передачи иных прав ее держателя. Это, по мнению эксперта, ограничивает возможность более гибкого использования залогового инструментария в деловых отношениях.

«Проект расширит возможности предпринимателей по включению в договор залога ценной бумаги наиболее приемлемых для них условий. Это особенно актуально для договора залога акций, предусматривающих корпоративные права в отношении акционерного общества. Поправка в ГК позволит залогодателю сохранить полный контроль над осуществлением корпоративных прав в отношении общества, при этом предоставив залогодержателю возможность получать доход по акциям», – резюмировала Алина Емельянова.

Партнер компании PARADIGMA Валерия Селиванова обратила внимание на наличие законодательной коллизии относительно залога ценных бумаг. «С одной стороны, ст. 38.15 ГК оставляет на усмотрение сторон решение вопроса о том, в каком объеме залогодержателю перейдут права по ценной бумаге, если стороны договорились, что залогодержатель будет осуществлять все права, принадлежащие залогодателю и удостоверенные данной ценной бумагой. С другой стороны, п. 1 ст. 358.17 ГК в действующей редакции, по сути, запрещает передачу залогодержателю исключительно права на получение дохода по ценной бумаге, оставляя комплекс иных прав за залогодателем», – отметила она.

По мнению эксперта, предложенные Минфином поправки направлены на устранение указанной коллизии и дальнейшее расширение автономии воли сторон договора залога. В случае принятия данных поправок в ГК залогодатель получит возможность ограничить осуществление прав залогодержателем по ценной бумаге только получением дохода по ней.

«В этом случае полученные залогодержателем денежные средства по ценной бумаге и доходы от нее будут засчитаны в погашение обязательства, в обеспечение которого был предоставлен залог (п. 4 ст. 358.17 ГК, п. 7 ст. 51.6 Закона о рынке ценных бумаг). В нынешней модели, когда для передачи залогодержателю права на получение дохода по ценной бумаге нужно было передавать весь комплекс прав акционера, существуют риски для владельцев ценных бумаг, что залогодержатель своими управленческими решениями может вмешаться в бизнес или принять какие-либо решения, которые в будущем негативно скажутся на компании, чьими акциями управлял залогодержатель», – полагает Валерия Селиванова.

Еще про залог: Договор залога при покупке квартиры: правила оформления - ТСЖ

Эксперт добавила, что проект носит позитивный для рынка характер, так как нацелен на оживление гражданского оборота и расширение использования обеспечительных сделок по залогу ценных бумаг. «Предлагаемая Минфином модель позволит держателю ценных бумаг передать их в залог, предоставив залогодержателю право на получение дохода по ценной бумаге в счет в погашения долга без передачи иных корпоративных прав по ней. Залогодатели не будут бояться утратить контроль, передавая залогодержателю право на получение дохода по заложенной ценной бумаге, или столкнуться с необоснованными управленческими решениями залогодержателя», – подытожила она.

Обеспечительная купля-продажа — альтернатива залогу

Участники гражданского оборота могут использовать не только залог акций и долей, но и другие способы обеспечения исполнения обязательств. Например, использовать конструкцию договора обеспечительной купли-продажи, которая имеет ряд преимуществ перед залогом.

При обеспечительной купле-продаже доля отчуждается с условием о ее обратном выкупе. Целью сделки тем самым является не отчуждение доли, а предоставление заемных финансовых средств. Передача права собственности на долю носит именно обеспечительный характер: при неисполнении обязательства по обратному выкупу доли и возврату заемных финансовых средств доля, находящаяся в собственности у предоставившего заемные средства лица, остается за ним. Он вправе распорядиться ею по своему усмотрению.

Такая сделка значительно сокращает издержки кредитора. При неисполнении обязательств со стороны должника кредитор получает удовлетворение из полученной в собственность доли, исключая необходимость ее продажи с публичных торгов и удовлетворение своих требований к должнику за счет ее стоимости, как это имело бы место в случае с залогом.

Так, в одном из дел компания предоставила гражданину взаймы денежные средства, заключив в обеспечение исполнения обязательства договор купли-продажи долей в уставном капитале хозяйственного общества с условием об их обратном выкупе. По условиям договора за каждый календарный день, прошедший с даты заключения договора, стоимость доли увеличивается на 750,68 долл.

США, а с момента окончания срока для обратной продажи — на 1501,36 долл. США. Установив, что гражданин свои обязательства не выполнил, суд взыскал с него в пользу компании все причитающиеся платежи (Определение Московского областного суда от 05.04.2022 по делу № 33-3003).

Договор обеспечительной купли-продажи имеет большое сходство со сделкой РЕПО, предметом которой является не любое имущество, а исключительно ценные бумаги. Для правильного понимания и применения рассматриваемой нами конструкции необходимо предварительно рассмотреть сделку РЕПО.

Договор РЕПО представляет собой сделку, состоящую из двух частей — продажи и последующей покупки ценных бумаг через определенный срок по заранее установленной цене. Разница между ценой продажи и покупки составляет стоимость заимствований с помощью операции РЕПО.

Сделка РЕПО в качестве составных своих частей имеет две сделки купли-продажи, в ней каждая из сторон выступает продавцом и покупателем. Ее целью выступает временное предоставление заемных финансовых средств за плату, на что справедливо указывается в российской цивилистике.

Сделка РЕПО широко распространена в банковской практике, поскольку является эффективным механизмом кредитования. С помощью данной конструкции банки существенно снижают свои кредитные риски, что дает заемщикам возможность получить финансовые средства на более выгодных условиях. Аналогичный механизм вполне могут использовать в своей деятельности и не кредитные организации.

Открытие счета залогодержателя в реестре акционеров

Реестродержатель открывает для залогодержателя отдельный счет в реестре владельцев именных ценных бумаг.

При этом залогодатель обязан предоставить регистратору полную информацию о себе, на основании которого и открывается такой счет.

Если же залогодержатель не представил соответствующих документов, являющихся основанием внесения записи либо открытия счета, реестродержатель не вправе делать какие-либо действия юридического характера в отношении хранящихся у него ценных бумаг.

Залогодержателем может быть, как физическое лицо, так и юридическое лицо. Каждое из этих лиц обязано представить регистратору соответствующий пакет документов.

К таким документам относятся:

для открытия лицевого счета физическим лицам:

анкета зарегистрированного лица. Физическое лицо обязано в присутствии регистратора расписаться в анкете либо представить нотариально заверенную подпись,
документ, удостоверяющий личность.

для открытия лицевого счета юридическим лицам:

анкета зарегистрированного лица,
копия устава юридического лица, которая должна быть удостоверена нотариусом либо заверена регистрирующим органом;
копия свидетельства о государственной регистрации, заверенная нотариусом или регистрирующим органом,
копия лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (это для номинального держателя и доверительного управляющего). Этот документ также должен быть заверен нотариусом или регистрирующим органом,
документ, подтверждающий назначение на должность лиц, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Еще про залог: Купить конфискованный трактор и продать имущество

Порядок залога акции

Общий порядок залога акции подразделяется на 3 действия:

действие: заключение договора залога акций (более подробно здесь);
действие: фиксация права залога акций;
действие: прекращение залога акций (более подробно здесь).

Регистрация залога акций осуществляются в различных системах владельцев ценных бумаг.

В соответствии со ст. 8 Федерального закона от 22.04.1996 №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» определяется какая деятельность является ведением реестра владельцев ценных бумаг.

К такой деятельности относится сбор, фиксация, обработка, хранение данных, составляющих реестр владельцев ценных бумаг.

Также к такой деятельности относится предоставление информации из реестра лицам, которые вправе получать соответствующую информацию.

Деятельность по ведению реестра ценных бумаг осуществляется только юридическими лицами. Такие лица в законе именуются держателями.

Они, как правило, могут быть профессиональными участниками рынка ценных бумаг, обладающим лицензией на осуществление деятельности по ведению реестра.

Регистрация залога акций в депозитарии

В ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг гласит, что лицо, пользующееся услугами депозитария, именуется депонентом. Между депонентом и депозитарием заключается депозитный договор. Он регулирует отношения по предоставлению услуг депозитария по хранению ценных бумаг и (или) учету прав на них.

Депозитарный договор еще имеет и другое наименование – договор о счете депо. Ограничение прав на акции фиксируется в депозитарном договоре, законе или в условиях выпуска ценных бумаг (Положение Банка России от 13.11.2022 №503-П «О порядке открытия и ведения депозитариями счетов депо и иных счетов»).

Таким образом, для более подробного изучения прав и обязанностей сторон по депозитарному договору, необходимо обратиться непосредственно к депозитарному договору, который заключен между депозитарием и депонентом.

Регистрация залога акций в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг

Каждый акционер имеет свой счет в реестре акционеров. На данном счету отображается информация обо всех случаях обременения ценных бумаг обязательствами. Подобная информация фиксируется реестродержателем в соответствии с требованиями Постановления ФКЦБ РФ от 02.10.

Залог бездокументарной ценной бумаги возникает с момента внесения такой записи в реестр. Данные записи производятся на счете акционера, акции которого являются предметом договора залога. Регистрация залога акций осуществляется путем внесения записи на лицевом счете залогодателя. Для отражения такой информации реестродержатель открывает отдельный счет на имя залогодержателя акций.

Для ведения этого счета применяется Приказ ФСФР России от 28.06.2022 №12-52/пз-н, который подробно регламентирует действия по учету акций в залоге.

Также порядок фиксации подобной информации регламентируется в Порядке ведения лицевых счетов Приказ ФСФР России от 30.07.2022 №13-65/пз-н.

В частности, в данном нормативном документе регламентируется два способа фиксации информации о залоговых акциях:

путем внесения записи на лицевые счета об ограничении операций с ценными бумагами;
путем внесения приходной записи по счетам.

Каким из способов будет осуществляться внесение записи, как правило, определяется правилами ведения реестра владельцев ценных бумаг.

Регистрация залога акций с использованием различных видов счетов

Для того чтобы была осуществлена регистрация залога акций используются определенные счета, которые ведутся уполномоченными лицами.

Регистратор вправе открывать различные виды счетов. Это зависит от субъекта, в отношении которого будет открываться соответствующий счет.

Для учета прав на ценные бумаги депозитарии и держатели реестра могут открывать следующие виды счетов:

счет владельца,
счет доверительного управляющего,
счет номинального управляющего,
депозитный счет,
казначейский счет эмитента,
иные счета, предусмотренные законами.

Закон о рынке ценных бумаг не предусматривает открытие лицевого счета залогодержателя. Порядком учета предусмотрено не лицевой счет залогодержателя, а «счет залогодержателя». Такой счет открывается до представления залогового распоряжения.

В соответствии с современным экономическим словарем распоряжение залоговое – это документ, выдаваемый зарегистрированным лицом и содержащий требование о внесении в реестр акционерного общества записи о возникновении или прекращении залога акций, записанных на его имя.

Другими словами, залоговое распоряжение – это документ, подписанный залогодателем и залогодержателем, где первый дает свои распоряжения по поводу акций, числящихся в реестре на его имя. На основании такого распоряжения регистратор вносит соответствующие записи.

Приказ ФСФР России от 28.06.2022 №12-52/пз-н регламентирует открытие «счета залогодержателя», а Приказ ФСФР России от 30.07.2022 №13-65/пз-н такого требования не содержит. Фиксация в соответствии с последним Приказом осуществляется путем предоставления реестродержателю анкеты залогодержателя.

Запись производится по лицевому счету владельца ценных бумаг или доверительного управляющего, депозитному лицевому счету, а также по лицевому счету номинального держателя и лицевому счету номинального держателя центрального депозитария.